Международное договорное право. Общие положения о сделках и договорах в международном частном праве Формы сделок в МЧП

Понятие сделки в МЧП. Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

Формы сделок в МЧП

Коллизионно-правовое регулирование сделок в МЧП

Автономия воли и применимое право в сделках международного характера

Вопрос №1.

В доктрине и нормах МЧП для обозначения договорных обязательств используются 2 термина: сделки и договоры. Термин сделка употребляется, когда речь идет о любых сделках, включая договоры, и когда речь идет об односторонних сделках. Во всех иных случаях употребляется термин договор. Современное российское зак-во отказалось от господствующих ранее терминов – внешнеэкономическая сделка и внешнеторговая сделка. И только один раз ГК использует понятие внешнеэкономическая сделка, устанавливая специальные правила в ее оформлении (п.2 ст.1209 ГК).

Коллизионные нормы определяют применимое право к любым сделкам и договорам, в том числе и к внешнеэкономическим.

В международной практике термин внешнеэкономическая сделка, как правило, не используется, более употребительны понятия международная коммерческая сделка, международный коммерческий договор.

Правовое регулирование внешнеэкономических сделок имеет свою специфику:

Особые правила установлены для оформления таких сделок

Значительный вес в их регулировании принадлежит международным договорам

В сфере международных коммерческих договоров широко применяются обычаи и правила международной торговли

Сложившийся в международной практике особый механизм рассмотрения споров по внешнеэкономическим сделкам. Участники сделки сами определяют, в какой стране и в каком арбитраже будет рассматриваться спор

Внешнеэкономическая сделка в отличие от иных международных сделок опосредует предпринимательскую деятельность в сфере частноправовых отношений. В качестве иностранного элемента, наличие которого необходимо и достаточно, для отнесения сделки к внешнеэкономической, выделяется критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон в разных странах.

Внешнеэкономическая сделка это сделка, опосредующая предпринимательскую деятельность в сфере международных гражданских отношений, совершаемая между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных гос-в. Под местом нахождения коммерческих предприятий понимается место осуществления регулярных деловых операций. В качестве дополнительных признаков характеризующих сделку как внешнеэкономическую, выделяют:

Экспортно-импортный характер операций, лежащих в основе сделки.

Для одного участника – валюта будет иностранной как средство платежа

Разрешение споров по внешнеэкономическим сделкам постоянно действующими или разовыми органами международного коммерческого арбитража

В научной литературе в качестве единого понятия предлагается использование термина международная сделка или сделка международного характера. К таким сделкам могут относиться не только внешнеэкономические сделки, но и международные некоммерческие сделки, отягощенные иностранным элементом.

Вопрос №2.

В МЧП издавна сложилось правило подчиняющее форму сделки закону места ее совершения. В силу того, что место совершения сделки может носить случайный характер, впоследствии сформировалось другое правило, подчиняющее форму сделки праву страны, которое регулирует само обязательство, вытекающее из сделки. Следовательно, альтернативой закону места совершения сделки стал закон, регулирующий существо отношений.

В настоящее время lex causa широко применяется, а привязка к закону места совершения сделки сохранилось или в качестве альтернативной или дополнительной привязки. Например, по швейцарскому закону о международном частном праве, договор считается заключенным в надлежащей форме, если она соответствует праву применимого договору или праву места заключению договора.

В РФ закреплено традиционное правило, отсылающее определение формы сделки, к праву страны, где она была совершена. Одновременно устанавливается дополнительная привязка. Достаточно если форма сделки, совершенной за границей, будет соответствовать российскому праву. Это правило является основным в регулировании формы сделок и распространяет свое действие на односторонние сделки доверенности. Одновременно в российском зак-ве устанавливаются и исключения из общего правила:

Касается формы внешнеэкономических сделок с участием российских лиц. Такие сделки совершаются в письменной форме независимо от места их совершения. Для применения названного правила сделка должна иметь определенный субъектный состав. Одной из сторон сделки должно быть российское ЮЛ или ИП, личным законом которого является российское право. Внешнеэкономическая сделка с участием российских лиц должна заключаться в письменной форме под страхом ее недействительности

Касается формы сделок с недвижимостью. Сделки с недвижимостью оформляются по праву страны, где это имущество находится. Форма сделки по поводу недвижимого имущества, внесенного в гос реестр, определятся по российскому праву. По конвенции СНГ форма сделки привязывается к закону места ее совершения или к закону местонахождения недвижимого имущества

Вопрос №3. Коллизионное регулирование сделки.

В МЧП издавна сложилось правило, что отношения сторон по сделке могут регулироваться правом, избранным самими участниками сделки. Участники договора могут свободно избирать право, регулирующее их обязательственные отношения.

В некоторых странах возможность такого выбора ограничена требованием локализации договора. В частности право, применимое к договору, может быть не любым, а лишь определенным образом с договором связанное. Эта связь может проявляться через место заключения договора, через место его исполнения, через место нахождения предмета договора.

В российском праве таких ограничений нет. Единственное требование состоит в том, чтобы воля сторон была прямо выражена или со всей очевидностью вытекала из обстоятельств дела или условий самого обязательства. Суд не должен домысливать содержание волеизъявления сторон. Он принимает только такой выбор, который определенно и недвусмысленно вытекает из соглашения сторон.

В судебной практике отдельных стран, когда воля участников договора прямо не выражена или выражена неоднозначно, обсуждается гипотетическая (предполагаемая) воля, с помощью которой может быть определено применимое право.

Участники договора могут осуществить выбор права и после заключения договора. Такой выбор будет иметь обратную силу.

Отдельные части договора могут подчиняться действию разных правых систем.

Не всегда российский закон допускает выбор сторонами права применимого к договору. Так при учреждении ЮЛ с иностранным участием, к договору о его создании применяется право страны, в которой это лицо подлежит учреждению.

Если стороны не сделали выбора, в МЧП существует система дополнительных коллизионных привязок, с помощью которых это отсутствующее в договоре условие может восполняться.

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связно. Для уточнения этой формулы используется презумпции. Одной из них является закон страны продавца. При отсутствии соглашения сторон решающим считается право страны, в которой проживает или осуществляет свою деятельность продавец. В отношении отдельных видов договоров используются другие презумпции тесной связи:

Договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных, изыскательных работ подчиняется праву страны, в которой создаются предусмотренные договором результаты

Договор простого товарищества подчиняется праву страны, в которой осуществляется деятельность товарищества

Договор заключенные на аукционе, по конкурсу или на бирже подчиняется закону места проведения аукциона, конкурса или закону местонахождения биржи

Договор предметом, которого является недвижимое имущество, подчиняется закону местонахождения такого имущество

Закон места совершения сделки. В настоящее время, когда большинство договоров заключается между отсутствующими субъектами с помощью различных средств технической коммуникации, определить место совершения сделки бывает затруднительно. Этим объясняется отсутствие широкого применения данной формулы в отечественном зак-ве. Единственный раз ГК обращается к этой формуле в абз.2 ст.1217 ГК. По закону места совершения сделки определяется срок действия доверенности и основания ее прекращения. Но в нормах международных договоров можно встретить использование этой формулы. Ст.41 конвенции СНГ подчиняет права и обязанности сторон по сделке праву места ее совершения, если иное не определено соглашением сторон.

Отдельную правовую регламентацию получили договоры с участием потребителей . Предметом таких договоров являются движимые вещи, работы или услуги. Они используются, приобретаются или заказываются для личных, семейных, домашних и иных подобных нужд, несвязанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Т.к. потребитель слабая сторона в таких отношениях, к договору с его участие применяются императивные нормы права страны, в которой он проживает, при наличии хотя бы одного из следующих условий:

Потребитель получил оферту или совершил действие, необходимое для заключения договора, в стране своего местожительства

Потребитель осуществил заказ работы, товара, услуги в стране своего местожительства

Заказ был сделан в другой стране, но ее посещение было инициировано продавцом с целью побудить к заключению договора

Т.о. наличие хотя бы одного из перечисленных условий позволяет применить к договору с участием потребителя право страны его места жительства, даже если в силу принципа автономии воли стороны избрали иное право.

Рассмотренное правило не применяется в отношении:

Договора перевозки с участием потребителя. Обязательства по перевозки, как правило, затрагивают несколько правовых систем, и такой договор будет подчиняться закону страны перевозчика

В отношении договора подряда или договора на оказание услуги, когда их производство и потребление связано со страной местонахождения подрядчика или услугодателя, за исключением договоров в сфере туристического обслуживания

Т.о. право применимое к договору может быть избрано или самими участниками договора или определено с помощью коллизионных норм. Этот правопорядок будет компетентен:

Истолковать договор

Определить прав и обязанности его сторон

Установить механизм исполнения и ответственность

Основания и порядок прекращения договора

Основание и последствия недействительности договора

Право применимое к сделке для регулирования существа отношения называется обязательственным статутом сделки.

Вопрос №4.

Западноевропейская доктрина рассматривает автономию воли как институт МЧП, представляющий собой систему правовых норм, регулирующих отношения связанные с возможностью и порядком выбора сторонам применимого права.

Автором теории автономии воли сторон является французский юрист Шарль Дюмулен. Несмотря на повсеместное признание института, существуют теории его отрицающие. Сторонники одной утверждают, что данный институт опосредует приобретение частными лицами правотворческой функции гос-ва. Сторонники другой отказывают институту автономии воли в праве на существование, т.к. применимое право должно определяться не самими участниками сделки, а органом компетентным рассматривать спор.

В дореволюционной России автономия воли сторон в сделках международного характера не признавалась и законодательно закреплена не была. В советскую эпоху допускалось установление сторонами применимого права только к договору заключенному за рубежом. В основах 1961 и 1991 годов принцип автономии воли сторон впервые получил нормативное закрепление. Нормы института автономии воли нашли широкое применение в сфере гражданско-правовых договорных отношений, хотя в большинстве гос-в этот принцип регулирует трудовые отношения, брачно-семейные отношения.

В МЧП РФ принцип автономии воли этот одно из коллизионных начал договорного права. Хотя относительно сущности автономии воли высказываются различные мнения:

Принцип автономии воли это избираемый национальным правом особый метод регулирования договорных отношений с иностранным элементом. Он призван устранять коллизии различных правопорядков

Автономия воли сторон это одно из проявлений основных принципов регулирования цивилистических отношений, частный случай выражения свободного усмотрения сторон

Избрание сторонами компетентного правопорядка предполагает заключение соглашения о применимом праве. Такое соглашение может содержаться в тексте самой сделки как одно из ее условий или в отдельном документе. Особенностью соглашения является его автономность или юридическая самостоятельность. Недействительность соглашения не влечет недействительности договора, который этим правом должен был регулироваться. При отсутствии прямо выраженной воли сторон суд решает вопрос о наличии соглашения, давая оценку поведения сторон и анализируя всю совокупность обстоятельств дела. Так воля участников договора может выражаться молчаливо:

систематическое оформление соглашений в соответствии с требованиями зак-ва определенного гос-ва

на наличие соглашения может указывать переписка сторон, в которой речь идет о нормах права определенного гос-ва

Не является соглашением о применимом праве арбитражная оговорка, как условие о выборе вида арбитража и места проведения арбитражного разбирательства. Не является соглашением о применимом праве соглашение сторон об исключении применения к договору определенной правой системы.

Каждая правовая система знает и ряд ограничений для свободного выбора применимого права:

Необходимость учета и применения как императивных норм права страны, которое избрано сторонами, так и императивных норм права 3-ей стороны, которая имеет тесную связь с договором. Действие таких императивных правил не может быть устранено или ограничено сторонами. Это правила касающиеся оформления сделок, это договоры с участием потребителей, нормы связанные с оформлением завещания

Необходимость наличия связи избранной правовой системы с договором (принцип локализации договора). В РФ такого ограничения нет.

Запрет совершать обход закона. Обход закон это положение, когда лица нежелающие подчиняться действию той правовой системы, которая должна применяться к их взаимоотношениям, искусственно создают условия для применения к их отношениям какой-либо иной более выгодной для них. Фиксирует и устраняет обход закона суд, определяя какая правовая система искусственно исключена

Оговорка о публичном порядке.

Международное частное право, решая вопросы формы соглашений, выходящих за рамки юрисдикции одного государства, исторически прибегало к привязке к закону того государства, на территории которого данная сделка или договор совершались (locus formam regit actum). Это правило характерно для многих национально-правовых и международно-правовых актов. Так, в ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 г.; п. 1 ст. 433 ГК МНР; ст. 6 Закона Украины о внешнеэкономической деятельности; п. 3 ст. 4 Торгового кодекса Португалии; ст. 8 Закона о праве, касающегося применения законов вообще Японии; ст. 834 ГК СРВ и др. содержится общая норма о подчинении формы сделки или договора закону места их совершения или заключения.
В то же время почти все перечисленные акты предусматривают и специальные правила для определенных ситуаций: если при совершении сделки за границей соблюдены требования национального права, касающиеся формы, сделка не может быть признана недействительной по основаниям порока формы. Так, согласно Вводному закону к ГГУ 1896 г. (со всеми последующими изменениями, включая изменения 1992 г. и др.) «форма сделки определяется законами, которые являются решающими для правоотношения, составляющего предмет сделки. Достаточно, однако, соблюдения законов места совершения сделки» (ст.11). В то же время положения данной нормы не распространяются на сделки, посредством которых устанавливается право на вещь или осуществляется распоряжение таким правом.
В Основах гражданского законодательства 1991 г. содержится следующее регулирование по данному вопросу: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования советского закона» (ст. 165). На основании этого необходимо заключить, что сделка должна удовлетворять правилам, установленным в законодательстве места ее совершения или в национальном законе. Тем не менее это не означает, что в данном случае мы имеем дело с альтернативной коллизионной нормой. Речь идет о генеральной и субсидиарной нормах.
Далее и в российском акте, и в ряде других следует специальное положение применительно к случаям определения закона, регулирующего форму сделку с недвижимостью: «Форма сделок по поводу строений и другого недвижимого имущества, находящегося в СССР, подчиняется советскому праву». «Гражданский договор, связанный с недвижимым имуществом во Вьетнаме, подчиняется вьетнамскому праву» (п. 3 ст. 834 ГК СРВ). «Форма сделок, относящихся к недвижимому имуществу, находящемуся на территории Монголии, определяется по монгольскому праву» (п. 3 ст.433 ГК МНР).
В отечественном праве существует и еще одно требование, касающееся формы сделки. Оно состоит в том, что форма внешнеэкономических сделок, заключаемых с участием российских граждан и юридических лиц, подчиняется российскому праву вне зависимости от места ее совершения. Место совершения сделки также определяется по отечественному закону (п. 1 ст. 165 Основ гражданского законодательства). В сочетании с нормой ГК РФ о том, что несоблюдение формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность (п. 3 ст. 162), приведенные правила образуют совокупность императивных предписаний, относящихся лишь к форме внешнеэкономической сделки. Следовательно, существовавшие ранее сомнения по поводу сохранения действительности требований о порядке подписания внешнеторговых сделок, установленных Постановлением Совета министров СССР от 14 февраля 1978 г. № 122, которые имели место сразу после принятия и введения в действие на территории РФ Основ гражданского законодательства 1991 г., утратили почву,* поскольку ГК РФ упоминает только условие о «простой письменной форме». В связи с этим подчеркнем, что выдвигавшиеся в специальной литературе предложения об отказе от письменной формы внешнеэкономических сделок не поддержаны законодательной практикой. Во всяком случае в проекте третьей части ГК РФ по-прежнему присутствует требование письменной формы для данного вида сделок.
* Иную позицию по этому поводу см.: Муранов А.И. Проблема порядка подписания внешнеэкономических сделок и публичный порядок Российской Федерации (По материалам одного из решений Верховного Суда России)//Московский журнал международного права. 1998. № 3. С. 74-110.
В том же, что касается законодательства по этому вопросу иных стран, то, например, Украина сохраняет императивность не только письменной формы внешнеэкономических сделок, но также и подписания их двумя лицами в случаях, когда речь идет о сделках, заключаемых иными, нежели физические лица, субъектами права (ст. 6 Закона УССР о внешнеэкономической деятельности от 16 апреля 1991 г.).
В некоторых случаях специальным законодательством предусматриваются нормы, регламентирующие форму сделок (договоров) отличным от обычных требований образом. Так, в законе РФ «О залоге» от 29 мая 1992 г. указывается, что договор о залоге, обеспечивающем обязательства, возникающие из основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению либо нотариально удостоверенного по соглашению сторон, должен быть также удостоверен в органе, удостоверившем основной договор. Форма договора о залоге определяется по законодательству места его заключения. В случаях расхождения требований по форме договора о залоге, заключенного за пределами Российской Федерации, действуют общие правила действительности договора, т.е. он не может быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования, установленные законодательством Российской Федерации. Форма договора о залоге зданий, сооружений, предприятий, земельных участков и других объектов, находящихся на территории РФ, а также подвижного состава железных дорог, гражданских воздушных, морских и речных судов, космических объектов, зарегистрированных в Российской Федерации, независимо от места заключения такого договора определяется законодательством Российской Федерации (п. 3,5 ст.10).
Согласно ст. 6 федерального закона от 30 декабря 1995 г. «О соглашениях о разделе продукции» помимо письменной формы предусматривается специальный порядок заключения соглашений. Соглашения заключаются в соответствии с законодательством Российской Федерации и утверждаются федеральным законом. Подписание соглашения со стороны государства осуществляется Правительством РФ и органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.
В венгерском указе Президиума ВНР №13 «О международном частном праве» подход к решению вопроса о форме договора, регулируемого МЧП, характеризуется весьма широким спектром формул прикрепления, присутствующих в альтернативной коллизионной норме. «Если договор, - говорится в нем, - является недействительным по формальным основаниям с точки зрения закона, применимого к договору, суд признает договор действительным при условии, если он действителен по закону государства суда, рассматривающего дело, или по закону места совершения договора или того государства, в котором должны наступить предусмотренные правовые последствия» [ст. 30 (3)].
Коллизионная проблема формы сделок, попадающих в сферу действия МЧП, а также определенных видов договоров получила разрешение и в международных документах. В Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ содержится унифицированная коллизионная привязка к праву места совершения сделки, заключения договора или выдачи доверенности с учетом специального исключения в отношении сделок с недвижимым имуществом, прикрепление в части формальных требований по которым осуществляется к праву государства, на чьей территории находится имущество. В свете этого, если по правилам, действующим в соответствующей юрисдикции, для совершения сделки с имуществом требуется не простая письменная, а нотариальная форма сделки, таковая должна быть совершена в указанной форме. Если действительность сделок с определенными видами имущества ставится в зависимость от регистрации их компетентным органом, несоблюдение данного правила повлияет на ее безупречность с формальной точки зрения.
Требование об обязательности письменной формы внешнеэкономических сделок по российскому праву распространяется также на все действия по их изменению и дополнению.
Российским торговым предприятием (покупателем) в июле 1996 г. был заключен внешнеторговый контракт на поставку товара с фирмой, зарегистрированной в иностранном государстве (продавцом). Стороны при заключении сделки в письменной форме договорились, что поставка товара будет осуществляться на условиях СИФ (морская перевозка) в редакции ИНКОТЕРМС-90. При этом обязанность по оплате фрахта до пункта назначения и по страхованию сделки возлагалась на продавца - иностранную фирму. Фактически же перевозка осуществлена на условиях ФОБ, ибо продавец поставку не страховал. В пути товар был испорчен попаданием морской воды во время шторма. Покупатель, получив товар в негодном состоянии, счел это виной продавца, который односторонне изменил базисные условия поставки с СИФ на ФОБ, что и привело к ненадлежащему исполнению обязательств по сделке.
Иностранная фирма настаивала, что имело место двустороннее изменение договора. В качестве доказательства приводилось то, что продавец отправил по факсу оферту с предложением снизить цену контракта; покупатель в телефонных переговорах согласился с этим предложением. В результате телефонных переговоров продавец счел возможным зафрахтовать судно на условиях ФОБ и не страховать сделку. Российское предприятие отрицало факт устного согласия на изменение условий контракта. Доказательства письменного волеизъявления сторон на изменение условий контракта суду, разрешающему спор, не были представлены.
При разрешении данного спора суд исходил из того, что сделка относилась к категории внешнеэкономических, поскольку предприятия участников сделки находились в разных государствах. В соответствии с п. 3 ст. 162 ГК РФ внешнеэкономические сделки заключаются в простой письменной форме. Следовательно, к отношениям сторон применима Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., вступившая в силу для России с 1 сентября 1991 г.
Конвенция, действующая для Российской Федерации с учетом оговорки, сделанной СССР при присоединении к ней, содержит норму императивного характера о форме сделки (ст. 12). При этом это правило распространяется как на договор международной купли-продажи, так и на его изменение (ст. 29 Конвенции). Статья 13 Конвенции к письменной форме из электронных видов связи относит только сообщения «по телеграфу и телетайпу». Таким образом, договор купли-продажи и его изменение в случае участия в нем фирмы из Российской Федерации должен заключаться в письменной форме, к каковой телефонная связь не относится.
Договор между спорящими сторонами был заключен в письменной форме на условиях СИФ (ИНКОТЕРМС-90), т.е. продавец должен был отправить товар на условиях СИФ. Продавец по факсу предложил покупателю осуществить поставку товара на условиях ФОБ. Покупатель никаким письменным документом не подтвердил своего согласия изменить договор в части отказа от условий СИФ и перехода на условия ФОБ.
Таким образом, продавец предложил изменить контракт, а покупатель на предложение не ответил. Следовательно, изменения контракта в отношении базиса поставки (СИФ на ФОБ) в письменной форме не произошло. Арбитражный суд вправе принимать решение на основе обычаев делового оборота, касающихся базиса поставки в сфере международной торговли (в ред. ИНКОТЕРМС), в том случае, когда стороны договорились об их применении или изменили соглашение о базисных условиях внешнеторговой поставки в письменной форме.*
* См.: Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц. Информационное письмо от 16 февраля 1998 г. № 29 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 4.
Что касается материально-правовых норм, единообразно решающих вопрос формы некоторых видов сделок, наибольшее значение ныне имеет Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., в которой предусматривается и письменная, и устная форма договора международной купли-продажи. Вместе с тем благодаря диспозитивному характеру конвенционных норм и заложенному в ней особому механизму достижения компромисса - с помощью оговорок при присоединении, Конвенция допускает участие в ней и тех государств, в которых в силу национального законодательства действуют императивные правила о письменной форме сделок. Среди таких государств, сделавших заявления об обязательности письменной формы договора международной купли-продажи, - Аргентина, Белоруссия, Венгрия, Китай, Куба, Литва, Монголия, Россия, Украина, Чили, Эстония.
К форме доверенности, выданной за границей, применяется право того государства, на территории которого выдана доверенность. Это означает, что в подобных случаях действует принципах loci actus. Ныне существующее в этой части регулирование полностью совпадает с планируемым для принятия в будущем. В частности, соответствующие положения проекта третьей части ГК РФ (ст. 1253) воспроизводят нормы п. 3 ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 г.: «Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям российского права».
Важное значение при этом для рассматриваемого вопроса имеют предписания, содержащиеся в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г., согласно которым при совершении актов в Российской Федерации нотариус применяет иностранное право, вследствие чего он «совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации». Он также принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров (ст. 104).

Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием - операции по ввозу из-за границы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также получившие в последнее время широкое распространение договоры на предоставление различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т.д.

Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмездный характер. Внешнеэкономические сделки подразделяют на:

Односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя);

Двусторонние (договоры международной купли-продажи, бартерные контракты и т. д.);

Многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т.д.).

Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие.

В качестве средства платежа, как правило, используется иностранная валюта. Причем стороны сделок могут выбрать валюту третьей страны.

Основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам в РФ определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству ().

Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в специализированные арбитражи, представляющие собой не зависимые от государства организации, специализирующиеся на рассмотрении споров по внешнеэкономическим сделкам. Стороны могут выбрать как постоянно действующий арбитражный суд (например, Арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации), так и арбитраж, который создается сторонами специально для рассмотрения спора по конкретному делу (так называемый арбитраж ad hoc).

Внешнеэкономические сделки между предпринимателями различных стран могут осуществляться как на основе свободного выбора контрагента, так и по согласованным в специальных межправительственных соглашениях (протоколах) о поставках товаров и оказании услуг индикативным спискам товаров и услуг, которые надлежит экспортировать или импортировать.

В правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры регионального и универсального характера. Важное значение при заключении и исполнении внешнеэкономических сделок, а особенно договоров международной купли-продажи товара, играют и международные обычаи.

По российскому законодательству сфера действия права, подлежащего применению к договору, включает в себя ():

Толкование договора;

Права и обязанности сторон договора;

Исполнение договора;

Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

Прекращение договора;

Последствия недействительности договора.

В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка (доверенность), совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии с Гражданским кодексом РФ является российское право.

Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - российскому праву (). В случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.

Предыдущая

В МЧП издавна сложилось правило, что отношения сторон по сделке могут регулироваться правом, избранным самими участниками сделки. Участники договора могут свободно избирать право, регулирующее их обязательственные отношения.

В некоторых странах возможность такого выбора ограничена требованием локализации договора. В частности право, применимое к договору, может быть не любым, а лишь определенным образом с договором связанное. Эта связь может проявляться через место заключения договора, через место его исполнения, через место нахождения предмета договора.

В российском праве таких ограничений нет. Единственное требование состоит в том, чтобы воля сторон была прямо выражена или со всей очевидностью вытекала из обстоятельств дела или условий самого обязательства. Суд не должен домысливать содержание волеизъявления сторон. Он принимает только такой выбор, который определенно и недвусмысленно вытекает из соглашения сторон.

В судебной практике отдельных стран, когда воля участников договора прямо не выражена или выражена неоднозначно, обсуждается гипотетическая (предполагаемая) воля, с помощью которой может быть определено применимое право.

Участники договора могут осуществить выбор права и после заключения договора. Такой выбор будет иметь обратную силу.

Отдельные части договора могут подчиняться действию разных правых систем.

Не всегда российский закон допускает выбор сторонами права применимого к договору. Так при учреждении ЮЛ с иностранным участием, к договору о его создании применяется право страны, в которой это лицо подлежит учреждению.

Если стороны не сделали выбора, в МЧП существует система дополнительных коллизионных привязок, с помощью которых это отсутствующее в договоре условие может восполняться.

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связно. Для уточнения этой формулы используется презумпции. Одной из них является закон страны продавца. При отсутствии соглашения сторон решающим считается право страны, в которой проживает или осуществляет свою деятельность продавец. В отношении отдельных видов договоров используются другие презумпции тесной связи:

1. Договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных, изыскательных работ подчиняется праву страны, в которой создаются предусмотренные договором результаты

2. Договор простого товарищества подчиняется праву страны, в которой осуществляется деятельность товарищества

3. Договор заключенные на аукционе, по конкурсу или на бирже подчиняется закону места проведения аукциона, конкурса или закону местонахождения биржи

4. Договор предметом, которого является недвижимое имущество, подчиняется закону местонахождения такого имущество

Закон места совершения сделки. В настоящее время, когда большинство договоров заключается между отсутствующими субъектами с помощью различных средств технической коммуникации, определить место совершения сделки бывает затруднительно. Этим объясняется отсутствие широкого применения данной формулы в отечественном зак-ве. Единственный раз ГК обращается к этой формуле в абз.2 ст.1217 ГК. По закону места совершения сделки определяется срок действия доверенности и основания ее прекращения. Но в нормах международных договоров можно встретить использование этой формулы. Ст.41 конвенции СНГ подчиняет права и обязанности сторон по сделке праву места ее совершения, если иное не определено соглашением сторон.

Отдельную правовую регламентацию получили договоры с участием потребителей . Предметом таких договоров являются движимые вещи, работы или услуги. Они используются, приобретаются или заказываются для личных, семейных, домашних и иных подобных нужд, несвязанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Т.к. потребитель слабая сторона в таких отношениях, к договору с его участие применяются императивные нормы права страны, в которой он проживает, при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1. Потребитель получил оферту или совершил действие, необходимое для заключения договора, в стране своего местожительства

2. Потребитель осуществил заказ работы, товара, услуги в стране своего местожительства

3. Заказ был сделан в другой стране, но ее посещение было инициировано продавцом с целью побудить к заключению договора

Т.о. наличие хотя бы одного из перечисленных условий позволяет применить к договору с участием потребителя право страны его места жительства, даже если в силу принципа автономии воли стороны избрали иное право.

Рассмотренное правило не применяется в отношении:

1. Договора перевозки с участием потребителя. Обязательства по перевозки, как правило, затрагивают несколько правовых систем, и такой договор будет подчиняться закону страны перевозчика

2. В отношении договора подряда или договора на оказание услуги, когда их производство и потребление связано со страной местонахождения подрядчика или услугодателя, за исключением договоров в сфере туристического обслуживания

Т.о. право применимое к договору может быть избрано или самими участниками договора или определено с помощью коллизионных норм. Этот правопорядок будет компетентен:

1. Истолковать договор

2. Определить прав и обязанности его сторон

3. Установить механизм исполнения и ответственность

4. Основания и порядок прекращения договора

5. Основание и последствия недействительности договора

Право применимое к сделке для регулирования существа отношения называется обязательственным статутом сделки.

Вопрос №4.

Западноевропейская доктрина рассматривает автономию воли как институт МЧП, представляющий собой систему правовых норм, регулирующих отношения связанные с возможностью и порядком выбора сторонам применимого права.

Автором теории автономии воли сторон является французский юрист Шарль Дюмулен. Несмотря на повсеместное признание института, существуют теории его отрицающие. Сторонники одной утверждают, что данный институт опосредует приобретение частными лицами правотворческой функции гос-ва. Сторонники другой отказывают институту автономии воли в праве на существование, т.к. применимое право должно определяться не самими участниками сделки, а органом компетентным рассматривать спор.

В дореволюционной России автономия воли сторон в сделках международного характера не признавалась и законодательно закреплена не была. В советскую эпоху допускалось установление сторонами применимого права только к договору заключенному за рубежом. В основах 1961 и 1991 годов принцип автономии воли сторон впервые получил нормативное закрепление. Нормы института автономии воли нашли широкое применение в сфере гражданско-правовых договорных отношений, хотя в большинстве гос-в этот принцип регулирует трудовые отношения, брачно-семейные отношения.

В МЧП РФ принцип автономии воли этот одно из коллизионных начал договорного права. Хотя относительно сущности автономии воли высказываются различные мнения:

1. Принцип автономии воли это избираемый национальным правом особый метод регулирования договорных отношений с иностранным элементом. Он призван устранять коллизии различных правопорядков

2. Автономия воли сторон это одно из проявлений основных принципов регулирования цивилистических отношений, частный случай выражения свободного усмотрения сторон

Избрание сторонами компетентного правопорядка предполагает заключение соглашения о применимом праве. Такое соглашение может содержаться в тексте самой сделки как одно из ее условий или в отдельном документе. Особенностью соглашения является его автономность или юридическая самостоятельность. Недействительность соглашения не влечет недействительности договора, который этим правом должен был регулироваться. При отсутствии прямо выраженной воли сторон суд решает вопрос о наличии соглашения, давая оценку поведения сторон и анализируя всю совокупность обстоятельств дела. Так воля участников договора может выражаться молчаливо:

· систематическое оформление соглашений в соответствии с требованиями зак-ва определенного гос-ва

· на наличие соглашения может указывать переписка сторон, в которой речь идет о нормах права определенного гос-ва

Не является соглашением о применимом праве арбитражная оговорка, как условие о выборе вида арбитража и места проведения арбитражного разбирательства. Не является соглашением о применимом праве соглашение сторон об исключении применения к договору определенной правой системы.

Каждая правовая система знает и ряд ограничений для свободного выбора применимого права:

1. Необходимость учета и применения как императивных норм права страны, которое избрано сторонами, так и императивных норм права 3-ей стороны, которая имеет тесную связь с договором. Действие таких императивных правил не может быть устранено или ограничено сторонами. Это правила касающиеся оформления сделок, это договоры с участием потребителей, нормы связанные с оформлением завещания

2. Необходимость наличия связи избранной правовой системы с договором (принцип локализации договора). В РФ такого ограничения нет.

3. Запрет совершать обход закона. Обход закон это положение, когда лица нежелающие подчиняться действию той правовой системы, которая должна применяться к их взаимоотношениям, искусственно создают условия для применения к их отношениям какой-либо иной более выгодной для них. Фиксирует и устраняет обход закона суд, определяя какая правовая система искусственно исключена

4. Оговорка о публичном порядке.

В доктрине и нормах МЧП для обозначения договорных обязательств традиционно используются два термина: сделки и договоры. Мы исходим из того, что это не равнозначные, хотя и взаимосвязанные понятия, поскольку договор является разновидностью сделки.

Термин «сделка» в разделе «Международное частное право» ГК Республики Беларусь используется в двух случаях:

• - когда речь идет о любых сделках, включая договоры (например, ст.1116 ГК «Форма сделки»), и
• - когда речь идет об односторонних сделках (в частности, ст. 1128 ГК, устанавливающая выбор права к обязательствам из односторонних действий).

В иных случаях используется термин «договор».

Не имея легального определения, термин «внешнеэкономическая сделка» применяется только в п. 2 ст. 1116 ГК, устанавливающей специальную коллизионную норму по поводу формы такой сделки. Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к сделкам, в т.ч. внешнеэкономическим.

В теории права, раскрывая понятие внешнеэкономической сделки, выделяют следующие ее признаки:

• 1) присутствие в сделке иностранного элемента по субъектному составу,
• 2) существо сделки составляют экспортно-импортные операции, т.е. предмет сделки (товары, работы, услуги), как правило, перемещается через границу.

Некоторые авторы выделяют и третий признак, являющийся дискуссионным в специальной литературе: внешнеэкономическая сделка опосредует предпринимательскую (коммерческую) деятельность, цель ее заключения - извлечение прибыли.

Использование категории «международные экономические сделки» как синонима внешнеэкономической сделки предполагает смещение акцента и взгляд на сделку с позиции не одного, а двух или нескольких государств. Критерий «международности» объединяет все экономические сделки независимо от их содержания (купля-продажа, лизинг и т.д.) в одну группу международных экономических сделок. Современная доктрина МЧП исходит из того, что в основе «международности» лежит критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств (данный критерий, в частности, закреплен в ст. 1 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.).

В теории и практике МЧП при этом имеют место два основных подхода к пониманию места нахождения коммерческого предприятия:

• а) это место нахождения основной производственной базы;
• б) это место нахождения административного центра юридического лица.

Выделяют три основные категории внешнеэкономических сделок (международных коммерческих контрактов):

• - купля-продажа товаров,
• - купля-продажа работ и услуг,
• - купля-продажа объектов интеллектуальной собственности.
• 2. Коллизионные вопросы сделок и договоров в законодательстве Республики Беларусь (общие положения). Принцип «автономии воли» (lex voluntatis). Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе

В отношении односторонних сделок применимое право определяется на основании закона места совершения сделки (ст. 1117, 1128 ГК).

В отношении договорных обязательств базовой формулой прикрепления является закон автономии воли (lex voluntatis), который является доминирующей формулой прикрепления применительно к договорным обязательствам в различных странах, в том числе и в Республике Беларусь.

Автономия воли как способ выбора права, компетентного регулировать договорные обязательства, закреплена во всех международных договорах, касающихся данного вопроса, в частности, Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Кишиневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Киевском соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.

Формы выражения воли сторон о применимом праве:

во-первых, традиционно говорят о прямо или явно выраженной воле сторон, проявление которой при этом возможно в двух вариантах:

• а) оговорка о применимом праве включается в текст самого договора при его заключении,
• б) соглашение о применимом праве может быть в виде отдельного документа, предназначенного для одного договора, или оно может быть включено в какой-либо документ, носящий общий характер (например, Общие условия экспорта) при условии, что в договоре есть ссылка на такой документ;

во-вторых, допускается молчаливо выраженная воля сторон, т.е. когда из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности, следует, что стороны имели в виду подчинить свое обязательство праву какого-либо государства. Применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании.

Ограничения автономии воли сторон о применимом праве:

• - пространственные ограничения;
• - временные ограничения;
• - ограничения, связанные с содержанием обязательственного статута (см. п. 3 данной темы);
• - ограничения, связанные с использованием оговорки о публичном порядке, действием сверхимперативных норм.

Применимое право может быть избрано как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

Если стороны договора не определили применимое право, действующие коллизионные нормы предусматривают сложную систему коллизионных предписаний, которая включает первоначальное применение жестких коллизионных норм, а при невозможности на их основе определить применимое право - гибкое коллизионное регулирование.

Жесткое коллизионное регулирование включает в себя:

• 1) привязку к сторонам договора. Пункт 1 ст. 1125 ГК подчиняет договор регулирующему воздействию права того государства, где имеет основное место деятельности сторона, осуществляющая определяющее суть договора исполнение. При этом установлено 15 конкретных договорных типов и соответствующих сторон: продавец в договоре купли-продажи, даритель в договоре дарения, подрядчик в договоре подряда и т.д.;
• 2) привязку к предмету договора, а именно, к договору, предметом которого является недвижимость, а также к договору доверительного управления имуществом применяется право страны, где это имущество находится.

Действие «закона места нахождения вещи» при этом ограничено ссылкой на правовую систему Республики Беларусь: если имущество, являющееся предметом соответствующего договора, зарегистрировано в Республике Беларусь, применяется законодательство Республики Беларусь;

• 3) иные жесткие коллизионные привязки. В частности,
• - к договорам о совместной деятельности и к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты («закон места совершения акта»);
• - к договорам, заключенным на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводятся аукцион, конкурс или находится биржа («закон места совершения акта»);
• - к договорам о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждено юридическое лицо («закон юридического лица»).

В отношении договоров, не перечисленных выше, коллизионное регулирование основывается на, так называемой, доктрине характерного исполнения: применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства.

И только при невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, предусматривается гибкое коллизионное регулирование: применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.