О каких обязанностях должен знать директор в процедуре банкротства. Призовой емайл Субсидиарная ответственность за непередачу документов

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-7376/16

Екатеринбург

Дело № А76-4280/2014

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Новиковой О. Н.,

судей Соловцова С. Н., Кангина А. В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «ПромТранс» (далее – общество «ПромТранс», должник) Степанова Василия Вадимовича на определение Арбитражного суда Челябинской области от 09.03.2016 по делу № А76-4280/2014 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2016 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Конкурсный управляющий общества «ПромТранс» Степанов В.В. обратился в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о привлечении на основании п. 4 ст. 10 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) бывшего руководителя должника Кучаева Тимура Бикташевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 3 333 940 руб. 53 коп.

Определением суда от 09.03.2016 (судья Калина И.В.) в удовлетворении заявления отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2016 (судьи Карпусенко С.А., Ершова С.Д., Столяренко Г.М.) определение суда первой инстанции от 09.03.2016 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий общества «ПромТранс» Степанов В.В. просит обжалуемые судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Челябинской области, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам.

По мнению заявителя, выводы об отсутствии вины Кучаева Т.Б. в непередаче документов не соответствуют определению арбитражного суда от 23.09.2014. Заявитель считает, что при непередаче документов обязанность доказывания отсутствия вины лежит на бывшем руководителе, в связи с чем выводы судов о недоказанности конкурсным управляющим вины Кучаева Т.Б. не соответствует ст. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Кроме того, заявитель обращает внимание, что за 2012 год запасы должника уменьшились на 400 000 руб., документы об этом конкурсному управляющему не переданы, что повлекло невозможность проанализировать правомерность списания запасов.

Конкурсный управляющий указывает на то, что непередача документов не позволяет сделать вывод о достоверности бухгалтерского баланса за 2012 год, в связи с чем размер субсидиарной ответственности не может быть ограничен суммой активов, указанных в бухгалтерском балансе.

Конкурсный управляющий утверждает, что взыскание в судебном порядке дебиторской задолженности не свидетельствует о возможности погашения требований кредиторов, так как дебиторская задолженность относится к проблемным активам.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции в пределах заявленных доводов в порядке, предусмотренном ст. , Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судами и следует из материалов дела, общество «ПромТранс» 28.09.2010 зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 17 по Челябинской области, в Едином государственном реестре юридических лиц 28.09.2010 внесена соответствующая запись за основным государственным регистрационным номером 1107449005509. Кучаев Т.Б. являлся руководителем общества в течение всего периода деятельности общества.

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 20.03.2014 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Канмаш ДСО» возбуждено производство по делу о банкротстве общества «ПромТранс».

Определением суда от 30.05.2014 в отношении общества «ПромТранс» введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим утвержден Степанов В.В.

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 23.09.2014 удовлетворено ходатайство временного управляющего Степанова В.В. об обязании руководителя должника Кучаева Т.Б. передать временному управляющему документацию должника, на принудительное исполнение выдан исполнительный лист от 22.10.2014, доказательств исполнения данного определения в добровольном или принудительном порядке материалы дела не содержат.

Решением суда от 25.11.2014 общество «ПромТранс» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Степанов В.В.

В соответствии с отчетом конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства от 07.08.2015 имущество у должника отсутствует.

Согласно реестру требований кредиторов должника по состоянию на 07.08.2015, имеется кредитор третьей очереди с суммой требований 2 862 000 руб.

Ввиду недостаточности конкурсной массы требования кредитора не погашены.

Конкурсный управляющий общества «ПромТранс» Степанов В.В. обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении на основании п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве бывшего руководителя должника Кучаева Т.Б. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 3 333 940 руб. 53 коп., составляющих размер неудовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр, и текущей задолженности за процедуры банкротства.

В обосновании требований заявитель ссылался на то, что согласно бухгалтерскому балансу за 2012 год у должника имелись активы на общую сумму 237 000 руб., в том числе запасы – 14 000 руб., дебиторская задолженность – 223 000 руб., на предыдущую отчетную дату активы должника составляли 604 000 руб.; неисполнение Кучаевым Т.Б. обязанности по передаче бухгалтерской документации повлекло невозможность формирования конкурсной массы.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что само по себе отсутствие у должника документов бухгалтерской отчетности не является безусловным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности по смыслу ст. 10 Закона о банкротстве.

При этом суды указали, что не усматривают факта намеренного уклонения Кучаева Т.Б. от передачи документов и материальных ценностей должника и не усматривают наличие причинно-следственной связи между непредставлением арбитражному управляющему документов и невозможностью удовлетворения требований кредиторов в связи со следующими обстоятельствами: взысканная конкурсным управляющим дебиторская задолженность на общую сумму 1 630 343 руб. значительно превышает суммы дебиторской задолженности, отраженные в бухгалтерском балансе, в связи с чем непередача руководителем должника документов в отношении дебиторской задолженности в сумме 223 000 руб. не лишило конкурсного управляющего возможности сформировать конкурсную массу и не свидетельствует напрямую о наличии причинно-следственной связи между непередачей документов и невозможностью сформировать конкурсную массу.

Суды сослались, что непередача конкурсному управляющему запасов в сумме 14 000 руб., в силу незначительности суммы, не повлекла невозможность удовлетворения требований кредиторов на сумму 2-х млн. руб.

Суд апелляционной инстанции, признавая обоснованными выводы суда первой инстанции, также указал, что взыскание конкурсным управляющим дебиторской задолженности на общую сумму 1 630 343 руб. обоснованно позволило суду первой инстанции сделать вывод о наличии у конкурсного управляющего информации о дебиторах должника; доказательства утраты бухгалтерской документации и материальных ценностей в результате виновных действий бывшего руководителя должника, или выполнения его неправомерных указаний или других распоряжений, не имеется, доказательств намеренного искажения содержания бухгалтерской документации конкурсным управляющим не представлены; непредставление ответчиком документов, обосновывающих уменьшение запасов должника за 2012 г. на сумму 400 000 руб., не повлекло невозможность удовлетворения требований кредиторов на сумму 2-х млн. руб.

Исходя из изложенного и указав, что конкурсный управляющий, заявив о неисполнении руководителем должника обязанности по передаче документов, должен в порядке ч. 1 ст. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказать, что именно указанное обстоятельство повлекло за собой невозможность формирования конкурсной массы и, соответственно, - удовлетворение требований кредиторов, суды отказали в удовлетворении заявления о привлечении Кучаева Т.Б. к субсидиарной ответственности.

Рассмотрев доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, суд кассационной инстанции считает, что выводы судов не могут быть признаны обоснованными и соответствующими указанным судами нормам материального права, судебные акты подлежат отмене на основании следующего.

Согласно п. 12 ст. Закона о банкротстве в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы должника, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в ст. 9 и 10 названного Закона.

В силу п. 2 ст. Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника. Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В силу предоставленных конкурсному управляющему полномочий конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве; конкурсный управляющий вправе распоряжаться имуществом должника в порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве; заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном Законом о банкротстве; подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника, лиц, входящих в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника, предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника.

Основной целью конкурсного производства является формирование конкурсной массы должника и удовлетворение требований кредиторов. При недостаточности имеющейся на момент открытия конкурсного производства имущественной массы должника для полного удовлетворения требований кредиторов, законодательство о банкротстве устанавливает дополнительные механизмы защиты нарушенных прав конкурсных кредиторов, в том числе институт привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Основания и порядок привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по его обязательствам приведены в статье 10 Закона о банкротстве.

Федеральными законами от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 73-ФЗ) и от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям» (далее – Закон № 134-ФЗ) в указанную статью внесены изменения.

Согласно пункту 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 № 137 «О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 73-ФЗ (в частности, статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона № 73-ФЗ.

Закон № 73-ФЗ вступил в силу 05.06.2009, Закон № 134-ФЗ – 30.06.2013.

Поскольку обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения Кучаева Т.Б. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника (непередача конкурсному управляющему имущества и документов о финансово-хозяйственной деятельности и об имуществе должника, что не позволило сформировать конкурсную массу), имели место после вступления в силу Закона № 134-ФЗ (решение об открытии конкурсного производства принято судом 25.11.2014), к спорным правоотношениям подлежат применению положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 134-ФЗ.

В соответствии с п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ) если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии, в том числе следующих обстоятельств: документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Названные положения применяются в отношении контролирующих должника лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

В соответствии с абзацем 7 п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Согласно Федеральному закону «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, подлежат оформлению первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская отчетность подлежат хранению не менее пяти лет после отчетного года. Ответственность за ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета возложена на руководителя организации.

Обязанность хранения документов общества установлена и положениями ст. Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Ответственность, предусмотренная п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанной обязанности, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Ранее действующая редакция Закона о банкротстве предусматривала аналогичную ответственность (п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве).

Поскольку по своей правовой природе указанные отношения сходны с отношениями по возмещению вреда, при рассмотрении вопроса о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности подлежат применению подходы, изложенные в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» (далее - постановление Пленума от 30.07.2013 № 62).

Соответственно, при рассмотрении вопроса о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности на основании абз. 4 п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве в предмет судебного рассмотрения входит установление совокупности следующих фактов: наличие вины, причиненный ущерб, его размер, причинно-следственная связь между действием (бездействием) и возникновением ущерба.

Доказывание наличия объективной стороны правонарушения (установление факта неисполнения обязанности по передаче документов, либо отсутствие в ней соответствующей информации, либо искажение указанной информации; размер причиненного вреда (соотношение сформированной конкурсной массы, способной удовлетворить требования кредиторов, и реестровой и текущей задолженности)) является обязанностью лица, обратившегося с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности. При исследовании судом данных обстоятельств устанавливается, принимались ли конкурсным управляющим меры по получению сведений о финансово-хозяйственной деятельности должника путем истребования соответствующих документов у руководителя должника, путем направления запросов в компетентные органы государственной власти.

Для установления причинно-следственной связи и вины привлекаемых к ответственности лиц суду следует учитывать содержащиеся в п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве презумпции, а именно: презумпция признания банкротом вследствие бездействия руководителя должника при непередаче документации должника (или искажении содержащихся в ней сведений) и презумпция вины контролирующих должника лиц.

Данные презумпции являются опровержимыми, что означает следующее: при обращении в суд конкурсного управляющего о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности в порядке абз. 4 п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве указанные обстоятельства не должны доказываться конкурсным управляющим (они предполагаются), но они могут быть опровергнуты соответствующими доказательствами и обоснованиями ответчиком, то есть тем лицом, которое привлекается к субсидиарной ответственности. Непредставление ответчиком доказательств добросовестности и разумности своих действий в интересах должника должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент (конкурсный управляющий). Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (ст. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Данное правило соотносится и с нормами ст. , Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к гражданско-правовой ответственности.

В случае заявления ответчиком соответствующих возражений при установлении вины субъекта ответственности суды должны исходить из того, принял ли руководитель должника все меры для надлежащего исполнения обязательства по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (п. 1 ст. Гражданского кодекса Российской Федерации). В частности, суды исследуют созданные руководителем условия и способы обеспечения сохранности документации должника, принимаемые руководителем меры для восстановления документации должника в случае ее гибели, если таковая имела место по независящим от него обстоятельствам, учитывая при этом явилась ли гибель документации следствием ее ненадлежащего хранения либо совершением лицом иных действий без должной заботы и осмотрительности.

Именно бывший руководитель должника должен представить доказательства, свидетельствующие о том, что невозможность пополнения конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов была обусловлена объективным отсутствием у должника имущества (кроме ситуации умышленного увеличения контролирующим лицом обязательств при невозможности их исполнения), а не искажением либо непередачей бухгалтерской документации конкурсному управляющему. При доказанности ответчиком своих возражений в удовлетворении заявления о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности может быть отказано.

Установление вышеуказанных предмета доказывания, презумпций и правил их опровержения при привлечении к субсидиарной ответственности по п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве обусловлены как общими нормами процессуального права, так и недопустимостью ситуации, когда ответчик, незаконно не предоставляющий информацию о хозяйственной деятельности должника, занимает пассивную позицию в процессе доказывания, в том числе не раскрывает доказательства по требованию суда, а конкурсный управляющий не обладает необходимой информацией о деятельности должника в силу объективных обстоятельств.

Между тем, судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении настоящего обособленного спора не учтено, что в силу п. 2 ст. , п. 2 ст. Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

В рассматриваемом случае конкурсный управляющий сослался на ведение должником хозяйственной деятельности в предбанкротный период. При указании конкурсным управляющим в обосновании заявленных требований на непередачу руководителем документации должника (в том числе раскрывающей уменьшение запасов более чем на 400 000 руб. и информацию о наличии дебиторской задолженности), обоснованием невозможности сделать вывод о достоверности бухгалтерского баланса должника за 2012 года в связи с отсутствием первичных документов и пояснений руководителя, суды в нарушении установленных п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве презумпций и правил их опровержения, при отсутствии каких-либо возражений со стороны ответчика, - возложили бремя доказывания добросовестности и разумности действий ответчика и наличия причинно-следственной связи между непредставлением документации и банкротством должника - на конкурсного управляющего.

Однако содержащиеся в п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве презумпции признания банкротом вследствие бездействия руководителя должника при непередаче документации должника (или искажении содержащихся в ней сведений) и вины контролирующих должника лиц – установлены в защиту интересов кредиторов должника и не могут быть противопоставлены законным интересам конкурсных кредиторов при пассивной позиции ответчика.

Кроме того, вывод суда апелляционной инстанции о том, что взыскание конкурсным управляющим дебиторской задолженности на общую сумму 1 630 343 руб. обоснованно позволило суду первой инстанции сделать вывод о наличии у конкурсного управляющего информации о дебиторах должника - не может быть признан судом округа достаточно обоснованным и соответствующим материалам дела. Как следует из текста судебных решений, размещенных в общедоступной Картотеке арбитражных дел, по некоторым из указанных номеров дел взысканные конкурсным управляющим в качестве неосновательного обогащения суммы дебиторской задолженности представляют собой перечисленные с расчетного счета должника в адрес иных юридических лиц денежные средства при отсутствии у конкурсного управляющего должника информации о наличии встречного предоставления получателями денежных средств (дело №А76-5240/2015, № А76-5241/2015 и другие).

При этом доводы конкурсного управляющего о том, что взыскание указанной дебиторской задолженности не свидетельствует о возможности погашения требований конкурсных кредиторов, так как взысканная дебиторская задолженность относится к проблемным активам, судами не исследованы и не оценены. Однако размер сформированной конкурсной массы имеет значение для определения размера субсидиарной ответственности, подлежащего взысканию.

Таким образом, суды обеих инстанций, неправильно распределив бремя доказывания, возложили обязанность опровержения не требующих доказывания со стороны истца презумпций на конкурсного управляющего, вследствие чего доводы заявления не получили надлежащей правовой оценки.

С учетом изложенного, поскольку судами неправильно применены нормы материального и процессуального права, регулирующие спорные отношения, имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства установлены не в полном объеме, определение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда на основании ч. 1 ст. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене, дело - передаче на новое рассмотрение (п. 3 ч. 1 ст. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При новом рассмотрении дела суду следует устранить отмеченные недостатки, дать оценку всем обстоятельствам дела и разрешить спор в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Руководствуясь ст.ст. - Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Челябинской области от 09.03.2016 по делу № А76-4280/2014 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2016 по тому же делу отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Челябинской области.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п. 5 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закона о банкротстве), руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Однако для привлечения к субсидиарной ответственности руководителя необходимо установить его вину, исходя из того, приняло ли данное лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при должной степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота.

Кроме того, привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника по долгам организации на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» может быть осуществлено вследствие не самого по себе факта непередачи документации, а вследствие того, что непередача такой документации исключила возможность взыскать дебиторскую задолженность с конкретного контрагента (либо продать дебиторскую задолженность), выявить, принять в ведение и продать в конкурсном производстве конкретное имущество, поэтому привлечение к субсидиарной ответственности на основании указанной нормы возможно в том случае, если непередача документации повлекла невозможность включения в конкурсную массу денежных средств, которые могли быть выручены вследствие продажи имущества должника либо взыскания (продажи) дебиторской задолженности.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2012 г. в отношении ООО «С» было введено наблюдение. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.10.2012 г. ООО «С» было признано несостоятельным (банкротом).

В период наблюдения и конкурсного производства генеральным директором и единственным учредителем ООО «С» являлся Г.

Конкурсный управляющий М., действующий в интересах кредитора – ООО «Р» – обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковыми требованиями к Г. о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «С» бывшего генерального директора общества Г. и взыскании с него денежных средств, мотивировав их следующим.

Согласно п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

Данная обязанность генеральным директором ООО «С» исполнена не была, представленные им документы не отражали экономическую деятельность ООО «Статус». Г. сослался на то, что все документы ООО «С» пришли в негодность и были утилизированы из-за аварии в системе водопровода в 2011 году, при этом не представив документального доказательства произошедшей аварии, а также принятия мер для восстановления документации.

В соответствии с п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника. Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Конкурсный управляющий основывал заявленные исковые требования также на правовой позиции, изложенной Президиумом ВАС РФ в Постановлении от 06.11.2012 г. № 9127/12 по делу № А40-8287210-70-400 «Б», согласно которой в случае решения вопроса о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве (о субсидиарной ответственности по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена) , отсутствует необходимость установления факта причинения вреда, причинно-следственной связи, противоправности действия руководителя должника, то есть обстоятельств, необходимых для решения вопроса о взыскании убытков.

Г. возражал против иска, указывая, что из постановления Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 г. № 9127/12 не следует однозначного вывода о субсидиарной ответственности руководителя должника по обязательствам общества в случае, если им не были переданы документы бухгалтерского учета и отчетности общества.

Субсидиарная ответственность является гражданско-правовой и при ее применении должны учитываться общие положения Главы 25 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации, либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности исходя из того, приняло ли данное лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при должной степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота.

В частности, необходимо исследовать, принимались ли руководителем должника все меры для исполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 1 статьи 6, пунктом 3 статьи 17 Федерального закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» и проявлялись ли при принятии данных мер требуемые степени заботливости и осмотрительности. Например, каким образом обеспечивалась сохранность документации, какие меры принимались лицом для восстановления документации в случае ее гибели, если таковая имела место по независящим от него основаниям, явилась ли гибель документации следствием ненадлежащего ее хранения, либо совершением лицом иных действий без должной заботы и осмотрительности.

В силу пункта 2 статьи 401 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Кроме того, в части определения размера субсидиарной ответственности руководителя должника Президиум ВАС РФ отметил, что в этом случае значение имеет причинно-следственная связь между отсутствием документации (неполнотой или недостоверностью информации в ней) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Решением № 4 Участника ООО «С» от 25.09.2012 г. Г. был выведен из состава участников общества и снят с должности генерального директора с 27.09.2012 г. На должность генерального директора ООО «Статус» с 28.09.2012 г. был назначен В.

26.09.2012 г. между Г. и В. был составлен и подписан Акт о приеме-сдаче дел и документации при смене генерального директора, в соответствии с п. 4.5 которого Г. передал, а В. принял Акт обследования места аварии № 05/11 от 03.05.2011 г. в 1 экземпляре. Указанный акт фиксировал обстоятельства произошедшей в помещении, занимаемом ООО «С», аварии в системе водопровода, по причине которой все документы ООО «С», в том числе и документы бухгалтерского учета и отчетности, пришли в негодность, о чем конкурсному управляющему и сообщил Г. в письме от 04.06.2012 г.

При таких обстоятельствах Г. на момент предъявления к нему требования конкурсным управляющим не мог представить документы бухгалтерского учета и отчетности ООО «С», поскольку не мог предвидеть факта аварии в системе водопровода в помещении, занимаемом ООО «С».

Г. также сослался, что к моменту предъявления иска соответствующие требования необходимо предъявлять к действующему генеральному директору общества.

Не имеется и причинно-следственной связи между отсутствием непредставленной ответчиком документации (неполнотой или недостоверностью информации в ней) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов ООО «С».

У ООО «С» имеется дебиторская задолженность перед ООО «Н», которая перешла к нему по договору цессии от ООО «У». Данная задолженность перед ООО «У» возникла по договору строительного подряда и подтверждена Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.07.2009 г. по делу № А40-16527/09-155-127.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.09.2012 г. по делу № А40-16527/09-155-127 была произведена замена взыскателя по исполнительному листу от 06.08.2009 г. с ООО «У» на ООО «С».

Дважды – 10.09.2012 г. и 17.09.2012 г. – Г. обращался в адрес кредитора ООО «Р» с предложением о переуступке права требования по имеющейся дебиторской задолженности.

Согласно абзаца 7 пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном данным Законом.

Между тем, таких требований М. к ООО «Н» не заявлено. На основании вышеизложенного, Г. просил отказать в иске конкурсному управляющему.

Суд, рассмотрев материалы дела, пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 5 статьи 129 Закона о банкротстве при наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства.

По правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Таким образом, для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности по указанному пункту необходимо установить наличие одного из вышеупомянутых обстоятельств, а именно того, что бухгалтерские документы или отчетность:

• отсутствуют
• не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении
• содержат заведомо искаженную информацию

В соответствии с пунктом 1 статьи 6, пунктом 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности также несет руководитель организации.

В силу статьи 2 Закона о банкротстве руководитель должника – это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Руководителем должника, а также учредителем Г. являлся до 27.09.2012. В силу пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему.

Поскольку наличие такой документации у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, именно руководитель обязан доказывать наличие не зависящих от него причин непредставления документации и то, что она в действительности имеется.

Если он таких доказательств не представляет, невыполнение требования о предоставлении первичных бухгалтерских документов или отчетности должно приравниваться к их отсутствию. Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника.

Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, штампов, печатей, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

То есть инициатива организации и передачи конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, штампов, печатей, материальных и иных ценностей должника в силу закона возлагается на руководителя должника, при чем передача должна быть осуществлена в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего.

Уклонение от исполнения такой обязанности влечет ответственность руководителя должника, предусмотренную законодательством Российской Федерации, а сама не передача конкурсному управляющему руководителем должника бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника в установленный Законом о банкротстве срок расценивается как отсутствие у должника бухгалтерской и иной документации должника, штампов, печатей, материальных и иных ценностей должника.

В обратном случае (в случае не исполнения обязанности самостоятельно) именно на руководителя должника возлагается бремя доказывания отсутствия его вины в непредставлении бухгалтерской документации и материальных ценностей должника конкурсному управляющему или в их фактическом отсутствии.

Таким образом, в соответствии с нормой статьи 126 Закона о банкротстве обязанность передачи конкурсному управляющему обозначенной в этой статье документации, а также печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника, возложена на руководителя должника.

В своем отзыве на иск Г. указал, что 04.06.2012 г. он предоставил временному управляющему должника М. документы в ответ на запрос от 17.04.2012 г., в котором также сообщил, что в помещении ООО «С» по адресу: г. Москва, ул. Б. Набережная, д. 21, имела место авария инженерных систем, в результате чего практически вся финансово-хозяйственная документация ООО «С» была уничтожена. Факт аварии подтверждается Актом обследования места аварии № 05/11 от 03.05.2011 г. и единственным активом общества является право требования к ООО «Н». В данном письме Г. указал, что с 2011 года общество финансово-хозяйственную деятельность не ведет и что предоставить иные документы не представляется возможным по причине повреждения всех финансово-хозяйственных документов в связи с аварией водопровода.

Как следует из материалов дела, Решением № 4 Участника ООО «С» от 25.09.2012 г. Г. выведен из состава участников общества и снят с должности генерального директора с 27.09.2012 г. На должность генерального директора ООО «С» с 28.09.2012 г. назначен В.

26.09.2012 г. Г. и В. составлен и подписан Акт о приеме-сдаче дел и документации при смене генерального директора, в соответствии с п. 4.5 которого Г. передал, а В. принял Акт обследования места аварии № 05/11 от 03.05.2011 г. и оставшиеся у ООО «С» документы. Указанный акт фиксировал обстоятельства произошедшей в помещении, занимаемом ООО «С», аварии в системе водопровода, по причине которой все документы ООО «С», в том числе и документы бухгалтерского учета и отчетности, пришли в негодность.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.10.2012 г. ООО «С» признан несостоятельным (банкротом).

Оценив указанные доказательства, суд пришел к выводу, что на момент открытия в отношении должника конкурсного производства 18.10.2012 г. заинтересованное лицо Г. юридически не являлся генеральным директором должника, в связи с чем у него отсутствовала установленная п. 5 ст. 10, абзацами 2 и 3 пункта 2 ст. 126 Закона о банкротстве обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учета; передаче конкурсному управляющему документации по деятельности должника и материальных ценностей.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Кодекса).

В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

С учетом положений Закона о бухгалтерском учете руководитель обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации и то, что она в действительности имеется, была передана при увольнении учредителю или вновь назначенному руководителю.

В материалах дела отсутствуют доказательства или какие-либо сведения о наличии у Г. документов, подтверждающих размер и основания дебиторской задолженности, финансовых вложений, периоде возникновения данных имущественных прав, о совершении им действий, направленных на создание или увеличение неплатежеспособности должника.

Доказательств обращения конкурсного управляющего ООО «С» М. с целью получении у руководителя генерального директора ООО «С» В. документов, полученных от Г. при приеме – передаче дел суду не представлено.

На вопрос суда истец пояснил, что с целью получения документов должника ООО «С» у руководителя генерального директора ООО «С» В. не обращался. Доказательства того, что документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена, не представлены.

Сторонами не оспаривалось, что должник ООО «С» не ведет хозяйственной деятельности с 2 квартала 2010 г. (21.06.2010 г. произведена последняя операция по счету в банке).

При указанных обстоятельствах суд пришел к выводу, что истцом не было доказано, непередача каких конкретно документов должника препятствует деятельности конкурсного управляющего ООО «С» и формированию конкурсной массы должника с целью удовлетворения требований кредиторов.

Для цели привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по обязательствам должника арбитражный суд по смыслу п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве на основе исследования доказательств, представленных в подтверждение имущественного состояния должника, которое отражается в бухгалтерском балансе, устанавливает обстоятельства исполнения руководителем должника возложенных на него обязанностей.

При этом существенное значение для дела имеют обстоятельства, касающиеся наличия имущества должника, ведения им хозяйственной деятельности за отчетный период, предшествующий процедуре банкротства.

В силу пункта 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Ответственность контролирующих лиц и руководителя должника является гражданско-правовой, в связи с чем их привлечение к субсидиарной ответственности по обязательствам должника осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получало бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

В соответствии с указанной нормой обязательство вследствие причинения убытков возникает при наличии в совокупности следующих оснований: противоправного деяния (действия, бездействия), наличия вреда, причинно- следственной связи между противоправным деянием и наступившими последствиями (убытками), вины лица, ответственного за убытки.

Отсутствие доказательства хотя бы одного из указанных оснований не дает права требовать возмещения убытков.

Кроме того, привлечение к субсидиарной ответственности по долгам организации на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель должника может быть привлечен вследствие не самого по себе факта не передачи документации, а вследствие того, что не передача такой документации исключила возможность взыскать дебиторскую задолженность с конкретного контрагента (либо продать дебиторскую задолженность), выявить, принять в ведение и продать в конкурсном производстве конкретное имущество, поэтому привлечение к субсидиарной ответственности на основании указанной нормы возможно в том случае, если не передача документации повлекла невозможность для включения в конкурсную массу денежных средств, которые могли быть выручены вследствие продажи имущества должника либо взыскания (продажи) дебиторской задолженности.

Обращаясь с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий М. также не доказал размер предъявленной к взысканию суммы.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 г. № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», субсидиарная ответственность по обязательствам должника может быть возложена на собственника имущества при недостаточности имущества должника и ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации должника.

Судом также был принят довод ответчика Г., что в рамках рассматриваемого данного дела имеется возможность формирования конкурсной массы должника ООО «С».

Как следует из материалов дела, ООО «С» является кредитором ООО «Н». Сумма требований ООО «С» к ООО «Н» составляет 7 424 265,94 руб., т.е. размер имеющихся перед ООО «С» денежных обязательств ООО «Н» значительно превышает сумму кредиторской задолженности по настоящему делу.

Арбитражным судом Республики Карелия ООО «Н» признано банкротом. Как следует из Отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, составленного конкурсным управляющим ООО «Н» О., 93,4 % дебиторской задолженности ООО «Н» составляют требования к ООО «К».

Основанием для взыскания суммы задолженности с ООО «К» является судебный акт – Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2012 г. по делу № А40-137602/09-141-907. Данным Постановлением суд решил взыскать с ООО «К» в пользу ООО «Н» сумму в размере 948 840 013,31 руб. В настоящее время ООО «Н» предъявило в Девятый арбитражный апелляционный суд заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам по делу № А40-137602/09-141-907, которое принято к производству.

Определением Арбитражного суда Республики Карелия от 24.01.2013 г. требования ООО «С» в полном размере признаны установленными, а конкурсный управляющий был обязан судом учитывать данное требование в целях его удовлетворения за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Кроме того, имеется имущество должника ООО «С» в значительном размере, которое до настоящего времени не реализовано.

Должник ООО «С» по договору аренды грузового подъемника № 1-09-А-Р от 01.09.2009 г. передал кредитору ООО «Р» во временное пользование на объекте по адресу: г. Москва, ул. Академика Волгина, напротив владения 13, корпус 7, корпус секции Бп, Bl, В2) следующее оборудование: подъемник мачтовый грузовой строительный в количестве 5 штук. Размер арендной платы за пользование данными подъемниками составляет 150 000 руб.

Из представленных в материалы дела документов следует, что арендованные подъемники не были возвращены ООО «С», так как отсутствует акт приема-передачи грузовых подъемников. Представленный конкурсным управляющим счет за демонтаж двух подъемников не подтверждает то обстоятельство, что все подъемники были возвращены, поскольку не является надлежащим доказательством. При этом стоимость данных пяти подъемников составляет 2 500 000 руб.

Таким образом, по договору аренды грузового подъемника от 01.09.2009 г. в аренде у арендатора – кредитора ООО «Р» находится имущество арендодателя – должника ООО «С»: мачтовые грузовые подъемники в количестве 5 штук.

Доказательства расторжения указанного договора, возврата арендованного имущества суду не представлено.

Арендная плата за указанное имущество составляет 150 000 рублей в месяц.

В связи с изложенным суд принял довод ответчика о возможности формирования конкурсной массы должника ООО «С» за счет имущества должника – 5 подъемников, получения ежемесячной арендной платы по договору аренды указанного имущества и возможного удовлетворения требований ООО «С» в деле о банкротстве ООО «Н».

Данный довод ответчика истцом не опровергнут.

В связи с этим делать вывод о недостаточности данного имущества для погашения требований единственного кредитора должника ООО «С» преждевременно.

Из материалов дела следует, что единственным кредитором Общества является кредитор ООО «Р».

Письмами от 12.09.2012 г. и 18.09.2012 г. предложил ООО «Р» переуступить право требования долга с ООО «Н» в размере 7 424 265 руб., подтвержденного исполнительным листом № 765496 и определением Арбитражного суда г. Москвы о замене взыскателя от 04.09.2012 г., т.е. предпринимал меры для мирного урегулирования спора с единственным кредитором.

Суду не представлено доказательств завершения формирования конкурсной массы.

При указанных обстоятельствах истцом – конкурсным управляющим ООО «С» М. не доказана сумма, недостаточная для удовлетворения требований кредиторов.

Арбитражный суд г. Москвы пришел к выводу, что предъявление требований к третьим лицам, которые несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника, преждевременно.

На основании изложенного, исковые требования конкурсного управляющего были отклонены в полном объеме .

Субсидиарная ответственность по обязательствам должника - это имущественная ответственность по всем непогашенным долгам перед кредиторами за должника третьих лиц (руководителей, учредителей и т.п.). Она призвана дополнить ответственность ликвидата, усиливая защиту интересов потерпевших. Понятно, что работает это не всегда и не везде. Предлагаем более детально разобраться с этим понятием, существенно влияющим на работу с информацией и документами, вместе с ответственным редактором Дайджеста новостей правового регулирования банкротства Евгением Суворовым.

Что такое субсидиарная ответственность вообще и за утерю документов в частности

По общему правилу ни руководители, ни учредители не отвечают по долгам хозяйственного общества (пункт 2 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации). Но в определенных случаях имеются исключения: за должника перед кредиторами начинают отвечать другие лица (Закон о банкротстве их именует контролирующими должника лицами, ст. 2, 10 названного Закона).

Такая ответственность в настоящее время предусмотрена ст.10 Закона о банкротстве и наступает по двум различным основаниям:

• неисполнение обязанности руководителем должника по подаче заявления о его банкротстве (п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве);
• доведение до банкротства (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве).

Отсутствие документов бухгалтерского учета ранее (до 30.06.2013) было самостоятельным основанием для субсидиарной ответственности. В настоящее время это разновидность второго основания и применяется в том случае, если доказано, что между утратой документов и банкротством должника есть связь.

Именно поэтому суды при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности за утрату документов выясняют, когда такая утрата произошла (до или после 30.06.2013).Если до - то рассматривают в качестве самостоятельного основания, если после - то отказывают в привлечении к субсидиарной ответственности, если доказано отсутствие между действиями контролирующих должника лиц и его банкротством (см. напр., постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.05.2014 по делу № А66-10924/2011).

Так, если должник признан несостоятельным (банкротом) по вине контролирующих лиц, то сначала он платит по долгам своим имуществом, а в случае недостаточности этого имущества субсидиарную ответственность по его обязательствам возлагают на контролирующих его лиц. При этом, пока не доказано иное, предполагается, что к банкротству приводят действия и (или) бездействие контролирующих лиц (ответственных за организацию ведения бухгалтерского учета), если отсутствуют документы бухгалтерского учета. Связано это с тем, что обстоятельства банкротства, т.е. действия и (или) бездействие, отражены в документах бухгалтерского учета и (или отчетности); раз они отсутствуют, возможно, так пытались скрыть выведенное от кредиторов имущество или укрыть иные обстоятельства, свидетельствующие о вине контролирующих лиц.

Помимо указанного выше, если бухгалтерские документы и отчетность:

• отсутствуют;
• не содержат обязательной информации об объектах бухгалтерского учета и налогового контроля;
• искажают такую информацию,

то проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы, существенно затруднено. Это также является одним из поводов для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на лиц, ответственных за организацию ведения учета и хранения документов такого учета.

В одном из дел Арбитражный суд Поволжского округа дал следующую характеристику субсидиарной ответственности за отсутствие (искажение) документов бухгалтерского учета:

«Установленная приведенной нормой права ответственность соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете") и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника» (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.08.2014 по делу № А65-2362/2012) .

Похожий смысл соответствующей ответственности отражен и в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12.02.2014 по делу № А60-9550/2012 о взыскании с бывшего руководителя должника суммы в размере 163 384 089 руб. 13 коп.:

«по смыслу указанных норм права, ответственность руководителя должника возникает при неисполнении им обязанности по сбору, составлению, ведению, организации хранения бухгалтерской документации, непредставлению либо несвоевременному представлению бухгалтерской документации, отражении в бухгалтерской отчетности недостоверной информации, что влечет за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов».

Соотношение с другой ответственностью

Данная ответственность наступает независимо от того, привлекается ли соответствующее лицо к другой ответственности в связи с утратой документов, например, по статье 15.11 Кодекса об административных правонарушениях за нарушение порядка и сроков хранения документов или по статье 196 Уголовного кодекса Российской Федерации за преднамеренное банкротство или статье 195 того же кодекса за неправомерные действия при банкротстве. Связано это с тем, что субсидиарная ответственность имеет свою особую цель - удовлетворение требований кредиторов, пострадавших от доведения до банкротства должника.

Кто предъявляет

Требование о субсидиарной ответственности может быть предъявлено:

• конкурсным управляющим по своей инициативе или по решению собрания (комитета) кредиторов;
• конкурсным кредитором;
• уполномоченным органом (налоговый орган, который представляет в деле о банкротстве требования к должнику об уплате им налогов, сборов и т.п.).

Когда требование может быть предъявлено

Данное требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда заявитель узнал об основаниях для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет с даты признания должника банкротом (абзац четвертый пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве).

При этом в настоящее время требование предъявляется независимо от того, возможно ли определить размер субсидиарной ответственности или нет. Иными словами предъявление заявления о привлечении к субсидиарной ответственности до выявления размера взыскания (формирования конкурсной массы) в настоящее время не препятствует рассмотрению такого требования. Основания для ответственности могут быть установлены, а вопрос размера решен после появления такой возможности (абзац шестой пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве).

Например, на это было указано судом кассационной инстанции, отправившим дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан о взыскании с двух лиц (бывших руководителей) в порядке субсидиарной ответственности 301 588 657 руб. 46 коп. (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.08.2014 по делу № А65-2362/2012).

Раньше такой возможности не было и заявители ждали завершения формирования конкурсной массы, продажи имущества и определения размера недостачи для удовлетворения требований кредиторов (см. напр., постановление Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.06.2012 № 219/12).

К кому предъявляют

Руководители

В соответствии с абзацем пятым пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве ответственность за утрату документов применяется в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона о бухгалтерском учете ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

Поэтому самым распространенным является привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника

Бывшие руководители

Нередко к субсидиарной ответственности привлекаются бывшие руководители, имевшие соответствующие полномочия до других руководителей, при которых в отношении организации была введена процедура банкротства.

Например, бывшие руководители были привлечены к субсидиарной ответственности в деле Арбитражного суда города Москвы № А40-142560/2012; в частности, суд не нашел доказательств передачи бухгалтерской документации следующему после них руководителю и не принял во внимание письменные пояснения учредителей организации о том, что они присутствовали при передаче документации.

В то же время в деле Арбитражного суда Свердловской области № А60-9550/2012 один из бывших руководителей, доказавший со ссылкой на акт приема-передачи документов новому руководителю, был освобожден от субсидиарной ответственности в размере 163 384 089 руб. 13 коп.

Номинальные директора

В зоне риска находятся и так называемые номинальные директора.С юридической точки зрения они ничем не отличаются от обычных руководителей с распространением на них общего режима. Так, например, в деле Арбитражного суда города Москвы № А40-138968/2012 суд кассационной инстанции не придал значение доводам о подписании документов номинальным директором в нетрезвом состоянии за вознаграждение (см., постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.06.2014 по данному делу).

Правда, в некоторых случаях суд может и «пожалеть» такого номинального директора.Так, в деле Арбитражного суда города Москвы № А40-142560/2012 суды пришли к выводу об отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности номинального директора, в частности, сославшись на то, что ему документы не передавались, сделки он не совершал (см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2014 по данному делу).

Главный бухгалтер. Архивист

Строго говоря, ни главный бухгалтер, ни архивист по Закону о бухгалтерском учете не являются ответственными за организацию ведения учета и хранения документов, а лишь выполняют такую деятельность в силу договора (служебных обязанностей).

Между тем, если будет доказано, что по сути данные лица являются фактически контролирующими деятельность должника (могут давать соответствующие указания и не принимают на себя должность генерального директора из соображений «юридической безопасности»), риск привлечения к субсидиарной ответственности имеется.Скорее всего, такие лица будут привлекаться за доведение до банкротства (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве), но утрата (отсутствие документов) может быть положено в дополнительное обоснование наличия оснований для ответственности.

Учредители

Учредители будут пользоваться похожим режимом с главным бухгалтером, так как они не являются ответственными за организацию учета и хранения бухгалтерской документации.Они могут привлекаться к ответственности за доведение до банкротства вне связи с наличием или отсутствием документов бухгалтерского учета, если банкротство наступило в результате выполнения их указаний, в частности, если активы должника выводились в их пользу без соразмерной оплаты с их стороны должнику.В частности, они поименованы в качестве разновидности лиц, контролирующих должника (абзац тридцать первый статьи 2 Закона о банкротстве).

Фактические контролирующие лица

То же касается и фактически контролирующих лиц; они могут отвечать за доведение до банкротства, утрата документов (их отсутствие) не является распространенным основанием для привлечения таких лиц к субсидиарной ответственности.

Например, в деле Арбитражного суда Свердловской области № А60-1260/2009 было привлечено к субсидиарной ответственности лицо, не являвшееся ни руководителем, ни учредителем должника на сумму 6 393 145 713 рублей 31 коп. Судебные акты, в частности, мотивированы тем, что «действующее законодательство не исключает возможность привлечения к субсидиарной ответственности фактически контролирующего должника лица, проводящего свою волю через иных подконтрольных фактическому руководителю физических и юридических лиц, которые в действительности не выступали в качестве самостоятельных субъектов гражданских отношений» (определение ВАС РФ от 29.04.2013 № ВАС-11134/12).

Солидарная ответственность нескольких лиц

Нередко доведение до банкротства, равно как и утрата документов становится причиной деятельности нескольких лиц, тогда они отвечают солидарно (абзац шестой пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

В деле Арбитражного суда города Москвы № А40-142560/2012 суды привлекли к субсидиарной ответственности в виде взыскания 36 663 899,52 руб.двух бывших руководителей организации (см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2014 по данному делу).

Что вменяется

Как правило, для привлечения к субсидиарной ответственности в связи с отсутствием документов заявитель обосновывает:

а) обязанность привлекаемого лица организовать ведение учета и хранение документов;

б) отсутствие (искажение) таких документов.

Например, изкаких-либо доказательств следует, что у должника были неотраженные в документах ценности, операции (выписки из банка, данные единого государственного реестра прав на недвижимое имущество, данные органов ГИБДД и т.п.).

Так, в деле Арбитражного суда Республики Татарстан № А65-25775/2012 при привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя в виде взыскания с него 8 599 242 руб. 44 коп. одним из оснований для его привлечения послужило отсутствие документов бухгалтерского учета, обосновывающих расходы на хозяйственные нужды, денежные средства на которые были сняты с расчетного счета организации (см. постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.08.2014 по данному делу).

Как рассматривается (сроки)

Рассматривается данное требование только в деле о банкротстве; после завершения конкурсного производства такое требование по общему правилу не может быть предъявлено (абзац пятый пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве).

В каком размере взыскивается

В соответствии с абзацами восьмым-девятым пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника. Размер ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого лица.

Как исполняется

По общему правилу в отношении привлеченного лица выдается исполнительный лист; привлеченное лицо должно перечислить средства в конкурсную массу.Судебный пристав-исполнитель обращает взыскание на имущество привлеченного лица в порядке, предусмотренном Законом об исполнительном производстве.

Следует помнить, что требование к привлеченному лицу может быть продано (п. 8 ст. 10 Закона о банкротстве), а потому взыскателем может оказаться любой покупатель такого требования.Кроме того, это означает, что завершение конкурсного производства и исключение должника из реестра юридических лиц не прекратят долг привлеченного лица перед взыскателем. Например, в одном из дел такое требование в порядке отступного получил уполномоченный (налоговый) орган (постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.2013 № 15419/12).

Когда не наступает субсидиарная ответственность при утере документов

1. Когда не доказано, что утеря документов бухгалтерского учета привела к несостоятельности, невозможности формирования конкурсной массы

Строго говоря, отсутствие документов бухгалтерского учета «включает» предположение: несостоятельность должника вызвана действиями контролирующих должника лица (в том числе бывших руководителей).Только доказывание обратного может это предположение опровергнуть. Это означает, что ответчику по этому требованию нужно потрудиться и собрать доказательства отсутствия связи между банкротством и отсутствием документов, а также своими действиями.Например, показать, что банкротство вызвано изменением рыночной конъюнктуры, стихийными бедствиями, случайными обстоятельствами, новыми запретами, повышением налогов и т.п.В целом задача на этой стадии состоит в том, чтобы показать и доказать реальную причину банкротства.

Однако, некоторым может повезти и доказывать этого не придется: иногда суды просят, напротив, чтобы конкурсный управляющий (или кредитор - заявитель) доказали связь между отсутствием документов и банкротством должника, если же они не докажут, в удовлетворении заявления будет отказано. В таком ключе было разрешено дело Арбитражного суда Республики Калмыкия № А22-2891/2012 (см. постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.12.2014 по указанному делу).

2. Когда доказано, что отсутствие документов не могло привести к несостоятельности организации

По общему правилу привлекаемым лицам надо доказать, что нет связи между утратой документов, их действиями (бездействием) и банкротством должника.Доказав это, лицо не может быть привлечено к субсидиарной ответственности.

3. Когда нет вины в утрате документов

В соответствии с абзацем седьмым пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника. Это общее правило, которое, возможно, может быть применено и к утрате документов.Правда, строго говоря, речь идет именно о доведении до банкротства, но доказав это, лицо автоматически освобождается и от претензий в связи с утратой документов (выше указывалось на несамостоятельный характер такой ответственности).

Ключевым в данном случае является постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 № 9127/12. Несмотря на то, что оно принималось по ранее действовавшему законодательству, представляется ряд судов, будет ориентироваться на правовые позиции, изложенные в нем. В частности, Президиум предложил уточнить основания для привлечения к субсидиарной ответственности в связи с отсутствием документов, указав, что «суды не исследовали обстоятельств, связанных с принятием руководителем общества всех мер для исполнения обязанностей, перечисленных в пункте 1 статьи 6, пункте 3 статьи 17 Закона о бухгалтерском учете, а также не выяснили, проявлялись ли при принятии данных мер требуемые степени заботливости и осмотрительности, например, не выяснили, каким образом обеспечивалась сохранность документации; какие меры принимались лицом для восстановления документации в случае ее гибели, если таковая имела место по не зависящим от него основаниям; явилась ли гибель документации следствием ненадлежащего ее хранения либо совершением лицом иных действий без должной заботы и осмотрительности».

В то же время привлекаемым руководителям нужно постараться привести такие доказательства гибели документов (если позиция строится на этом), которые не оставят сомнений в отсутствии вины и самом факте гибели: не всегда справки о пожаре или постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в связи с кражей документов будет достаточно, желательно принести и иные доказательства (свидетельские показания о действительном пожаре, видеозаписи, вещественные доказательства и т.п.).

Как защищаться

Защита привлекаемого лица может строиться в основном следующим образом:

а) данное лицо не является тем, кто может быть привлечен;

б) данное лицо не нарушало обязанностей по организации ведения учета и хранения документов;

в) документов не было;

г) документы не были переданы прежним руководителем, а времени для восстановления оказалось недостаточно;

д) вины в утрате нет (стихийные бедствия, чрезвычайные обстоятельства и т.п.);

е) связи между отсутствием документов и банкротством не имеется.

Например, в деле Арбитражного суда Тверской области № А66-10924/2011 суды отказали в привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя организации за непередачу арбитражному управляющему материальных ценностей и бухгалтерской документации, сославшись на то, что эти действия руководителя сами по себе не могли повлечь несостоятельность организации. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа своим постановлением от 22.05.2014 по названному делу отменил указанные акты в связи с тем, что ранее (до 30.06.2013) действовала иная редакция статьи 10 Закона о банкротстве, предполагающая возможность привлечения к субсидиарной ответственности за непередачу (утрату) документов независимо от того, повлекли ли эти действия банкротство или нет. Если толковать от обратного, то в настоящее время такая ответственность уже не является самостоятельной, в целях защиты можно доказать отсутствие причинно-следственной связи между утратой (непередачей) документов и несостоятельностью должника.

Какие процессуальные права имеются у лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности

В соответствии с пунктом 6 статьи 10 Закона о банкротстве лица, лица, в отношении которых поданы заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также к ответственности в виде возмещения причиненных должнику убытков, имеют права и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Более подробно данные процессуальные возможности отражены в статье 34 Закона о банкротстве, статье 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве».

Е. Суворов

ответственный редактор

Дайджеста новостей правового регулирования банкротства,

При рассмотрении дел о возложении субсидиарной ответственности на руководителя должника бремя доказывания отсутствия вины и причинно-следственной связи между несостоятельностью должника и непередачей руководителем документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, содержащих сведения о дебиторской задолженности, должно возлагаться на такого руководителя.

Суть дела

ООО «Управление контрактного строительства и аудита» (далее - общество) являлось управляющей организацией и оказывало услуги по управлению многоквартирными жилыми домами, расположенными в Московской области. В период с декабря 2012 г. по август 2015 г. обязанности генерального директора общества осуществлял П. (далее - бывший директор). Он же являлся и единственным участником общества.

В январе 2016 г. общество было признано банкротом, в отношении него было открыто конкурсное производство. В результате процедуры конкурсного производства неудовлетворенными остались требования кредиторов в сумме 55 млн руб.

Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь бывшего директора П. к субсидиарной ответственности по долгам общества в размере 55 млн руб (после уточнения требования). Он ссылался на то, что бывший директор надлежащим образом не исполнил установленные законодательством обязанности по ведению и хранению документации общества, по ее передаче новому руководителю. Это не позволило сформировать конкурсную массу и рассчитаться с кредиторами.

Бывший руководитель, в свою очередь, утверждал, что документация общества сохранена не в полном объеме, поскольку в январе 2014 г. по адресу ее хранения произошел залив нежилого помещения, вызванный прорывом труб. В результате этого большая часть документации была утрачена и не подлежала восстановлению. Данные документы были списаны на основании актов о списании.

Позиция судов

Суд первой инстанции удовлетворил требование конкурсного управляющего. Он исходил из того, что бывший директор передал управляющему лишь часть документации должника. При этом документы, подтверждающие дебиторскую задолженность, отраженную в бухгалтерском балансе за 2013 г., он не передал, что привело к невозможности удовлетворить требования кредиторов общества.

Ссылки бывшего директора на утрату документов вследствие залива помещения первая инстанция отклонила. Как указал суд субъекта, руководитель должен был принять все возможные меры, направленные на восстановление документов. Таких действий бывший директор не совершил. Акты о заливе и о списании документации, составленные самим директором в отсутствие иных свидетельств, объективно указывающих на имевший место прорыв труб, не являются достаточными доказательствами происшествия.

Апелляция отменила данное решение и отказала в удовлетворении требования конкурсного управляющего. Она исходила из того, что управляющий не доказал причинно-следственную связь между бездействием руководителя и неплатежеспособностью должника. Сам по себе факт непередачи бывшим руководителем документов бухгалтерского учета конкурсному управляющему не является основанием для привлечения такого руководителя к субсидиарной ответственности. Конкурсный управляющий не представил свидетельств того, что непередача документов затруднила проведение процедур банкротства, не позволила сформировать конкурсную массу. Кроме того, суд апелляционной инстанции констатировал наличие у должника агентского договора с ООО «Единый расчетный кассовый центр Щелково» (далее - расчетный центр), по которому последнее начисляло коммунальные платежи, вело лицевые счета граждан, отражая размер задолженности потребителей коммунальных услуг. Управляющий, как указал суд, обладал полномочиями по самостоятельному истребованию соответствующей информации в расчетном центре.

Суд округа согласился с судом апелляционной инстанции.

Позиция ВС РФ

ВС РФ отменил решения нижестоящих судебных инстанций и отправил дело на новое рассмотрение в апелляцию, исходя из следующего.

В пункте 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в настоящее время - подп. 2 п. 2 ст. 61.11) закреплена презумпция наличия причинно-следственной связи между несостоятельностью должника и непередачей контролирующим лицом документов бухгалтерского учета и (или) отчетности. Суды должны исходить из того, что в результате подобного бездействия руководителя существенно затрудняется формирование и реализация конкурсной массы.

В рассматриваемом случае конкурсный управляющий обратил внимание на то, что основным активом должника являлась дебиторская задолженность собственников (нанимателей) помещений по оплате коммунальных услуг. В бухгалтерском балансе общества за 2013 г. общий размер дебиторской задолженности был отражен. Однако руководитель должника не представил баланс за 2014 г. и первичные документы по дебиторской задолженности. Это не позволило проследить изменения, касающиеся размера данной задолженности, и осуществить мероприятия по ее взысканию.

Суды апелляционной инстанции и округа неверно распределили бремя доказывания. Бывший директор не представил доказательств заключения с расчетным центром агентского договора в 2012-2014 гг., не передал арбитражному управляющему отчеты агента по этим договорам. Согласно имеющимся выпискам по банковским счетам расчетный центр перечислял обществу денежные средства только по агентскому договору от 10.03.2015, а основная часть взаимоотношений по управлению многоквартирными домами осталась за пределами срока действия договора 2015 г.

Суды исходили из того, что конкурсный управляющий не лишен возможности истребовать сведения о составе и размере дебиторской задолженности потребителей коммунальных услуг в расчетном центре. Между тем они не учли доводы управляющего относительно того, что данный центр в настоящее время является фактически недействующим и не отвечает на запросы.

Получается, что суды ошибочно возложили негативные последствия неисполнения бывшим директором обязанности по доказыванию на конкурсного управляющего.

Кроме того, суд апелляционной инстанции, сославшись на акт о заливе, не выяснил, какими независимыми источниками подтвержден залив документов. Он не проверил, каким образом обеспечивалась сохранность документов, явилась ли их гибель следствием ненадлежащего хранения. Даже если согласиться с тем, что действительно имела место порча части документации по независящим от бывшего директора обстоятельствам, в такой ситуации добросовестный и разумный руководитель обязан был совершить действия по ее восстановлению. В частности, он мог направить запросы о получении дубликатов документов в компетентные органы, получить первичную документацию от контрагентов.

Привлечение к субсидиарной ответственности руководителя организации за несохранение документов - одна из моих любимых тем. При этом многие думают, что речь в таких случаях идёт о последних руководителях организации, но на самом деле это не совсем так. В настоящее время суды очень тщательно проверяют, при каком из руководителей организации был нанесен финансовый ущерб.

Арбитражный суд Свердловской области в мае 2017 года вынес решение по делу № А60-2112/2016, в котором к субсидиарной ответственности в размере почти 4 млн. рублей был привлечен тот из трех директоров, при деятельности которого бесследно исчезли активы организации на 12 млн. рублей.

Суть спора

В сентябре 2016 года решением суда от 01.09.2016 года общество ООО «Стройгрупп» было признано несостоятельным (банкротом) и был назначен конкурсный управляющий. В ноябре 2016 года в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности гражданина на основании п. 4 статьи 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Позиция Арбитражного суда Свердловской области

Суд отметил, что в мае 2016 года временный управляющий направил руководителю должника уведомление с требованием о передаче бухгалтерских и иных документов.
В октябре 2016 года Арбитражный суд Свердловской области удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего об истребовании документов, и на гражданина была возложена обязанность передать конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию. Это решение было обжаловано в части истребования документации, при этом был направлен акт, из которого следует, что частично документы были переданы последнему руководителю общества.

В представленном акте было указано 22 позиции, однако расшифровка по переданным договорам подряда, актам сверок, договоров на поставку, аренды технических средств, телефонов отсутствует. Соответственно, из указанного акта не представляется возможным установить, какую информацию содержат документы об объектах (активах) общества ООО.

Суд подчеркнул, что из акта не следует, что передавались также и активы (имущество) общества (запасы, дебиторская задолженность, сформированная и подтвержденная документально первичными документами).

Конкурсным управляющим предпринимались меры по розыску имущества должника, а именно, посредством направления запросов в ГИБДД, Росреестр, Технадзор, налоговую инспекцию, и из представленных документов не следует наличие какого-либо имущества.

Согласно пояснениям конкурсного управляющего, провести розыск запасов (которые значились по балансу на 31.12.2013 года) не представлялось возможным, поскольку у конкурсного управляющего отсутствовали документы, подтверждающие приобретение запасов, их реализацию и (или) использование в производственной деятельности. Провести розыск должников и возможность предъявления требований также не представилось возможным, т.к. отсутствуют сведения о должниках и суммах задолженности.

Более того, после 19.08.2014 года операции по счетам общества не проводились, что следует из представленных ответов ПАО Сбербанк.

Судом был принят во внимание и тот факт, что последний директор общества, согласно данных, размещенных в ЕГРЮЛ в 2014 году, помимо общества ООО «Стройгрупп», была директором и/или учредителем еще девяти юридических лиц.

Суд установил, что гражданин был директором общества с момента создания до июня 2013 года, а затем с ноября 2013 по август 2014 года. С июня по ноябрь 2013 года директором был еще один гражданин, а с августа 2014 общество возглавила гражданка.

Обязательства, включенные в реестр кредиторов на сумму почти 4 млн. рублей перед ООО «Энергоавтоматика», возникли до передачи полномочий последнему директору. Убытки общества возникли из-за действий гражданина в качестве его директора и собственника.

Договор субподряда между ООО «Энергоавтоматика» и ООО «Стройгрупп» (до переименования - ООО СМУ «Техно-Изол») был подписан гражданином, который являлся генеральным директором данного предприятия. Вся информация по исполнению условий договора ему дублировалась, а он в последующем вновь стал директором общества (с 15.11.2013), и оставался его участником.

Гражданин перестал быть директором общества в августе 2014 года, в период, когда ООО «Энергоавтоматика» уже предъявило претензии о наличии убытков в связи с необоснованным отказом от договора подряда.

По состоянию на 31.12.2013 года имущество общества состояло из основных средств, запасов, дебиторской задолженности и основных средств. Между тем, гражданин, являясь директором и, имея в наличии активы, за счет которых возможно было погашение долга, не предпринял действий для погашения основного долга, убытков и пени.

Действия гражданина по передаче полномочий директора другому лицу на период с июня по ноябрь 2013 года и последующая передача полномочий директора в августе 2014 года гражданке, с учетом обращения ООО «Энергоавтоматика» именно в этот период с претензиями в суд, нельзя признать добросовестными и разумными.

Суд сделал вывод о том, что именно действия гражданина по фактическому прекращению деятельности повлекли причинение убытков, невозможность передачи документов конкурсному управляющему (в части первичной документации), что в свою очередь, не позволило конкурсному управляющему сформировать конкурсную массу.

В итоге суд взыскал с гражданина в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Стройгрупп» почти 4 млн. рублей.

Позиция Семнадцатого арбитражного апелляционного суда

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в августе 2017 года отметил, что суд первой инстанции при рассмотрении заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности правильно установил, что из представленного акта от 19.08.2014 года невозможно установить, что документы по деятельности должника были переданы последнему руководителю общества, поскольку они не отражают наличие у общества каких-либо активов.

Согласно последнему бухгалтерскому балансу общества за 2013 год, сданному в налоговый орган в марте 2014 года, у него имелись активы на общую сумму более 12 млн. рублей. В последующем бухгалтерские балансы сдавались в налоговые органы с нулевыми показателями, следовательно, именно при гражданине должник вел свою хозяйственную деятельность и должен был располагать документами, в которых отражались хозяйственные операции, активы и пассивы общества.

Суд подчеркнул, что до выхода гражданина из состава участника общества и сложения полномочий единоличного исполнительного органа предприятие вело хозяйственную деятельность, у него имелись активы в виде запасов и дебиторской задолженности (бухгалтерский баланс за 2013 год). Куда данные активы были израсходованы, гражданин не пояснил и соответствующих доказательств не представил.

После вхождения последнего руководителя в состав участника общества оно прекратило ведение деятельности, сменило наименование, и было перерегистрировано на несуществующий юридический адрес. В указанном месте общество не располагается, все почтовые отправления возвращаются в связи с отсутствием адресата.

Согласно анализу, проведенному обществом «Энергоавтоматика» и представленному в материалы дела на основании данных, размещенных в Едином государственном реестре юридических лиц, последний директор общества в 2014 году, помимо общества, являлась директором и/или учредителем еще девяти юридических лиц. Также следует отметить, что после того, как она в 2014 г. стала участником 10 организаций, в том числе единственным участником у 9 организаций и директором у 7 организаций, семь из данных организации прекратили деятельность и перестали сдавать налоговую отчетность.

Вышеуказанные обстоятельства позволяют сделать вывод, что она является «номинальным» участником и директором общества, у которой документы, подлежащие передаче конкурсному управляющему, отсутствуют.

К представленному ею в материалы дела письменному пояснению суд апелляционной инстанции относится критически, поскольку она не сообщает, за счет каких активов она собиралась расширять деятельность общества-должника, в связи с чем не передала конкурсному управляющему полученные от гражданина документы, при этом занимаясь ведением хозяйственной деятельности еще в 9-ти юридических лицах.

Необеспечение сохранности документации общества и непередача её гражданином конкурсному управляющему лишили последнего сведений об активах должника и их судьбе, и не позволили исполнить свои обязанности по формированию конкурсной массы должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника, и удовлетворению требований кредиторов.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии причинно-следственной связи между виновным противоправным проведением гражданина и невозможностью формирования конкурсной массы и, соответственно, о невозможности расчетов с кредиторами, то есть о наличии всей совокупности обстоятельств, необходимых и достаточных для привлечения его к субсидиарной ответственности.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд оставил без изменения определение Арбитражного суда Свердловской области, а апелляционную жалобу гражданина без удовлетворения.

Арбитражный суд Уральского округа в октябре 2017 года оставил без изменения определение Арбитражного суда Свердловской области и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, а кассационную жалобу гражданина - без удовлетворения.

Судья Верховного Суда Российской Федерации в январе 2018 года (определение № 309-ЭС17-20915) отказал гражданину в передаче его кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.