Разрешение на проведение орм. Оперативно-розыскные мероприятия. Судебная практика по

Пресечение, раскрытие, выявление преступлений является важнейшей составляющей правоохранительных органов. Вообще одной из важных направлений деятельности является имена деятельность по пресечению данных преступлений, так как государство в этом случае является единственной правовой защитой против общественно опасных деяний. Оперативно-розыскные мероприятия являются одним из важнейших составляющих деятельности оперативников, которые совершает действия по установление источников фактов.

Что такое ОРМ

ОРМ – оперативное-розыскные мероприятия, которое подразумевают средства и методы (в том числе скрытые и открытые) по выявлению, раскрытию и пресечению преступлений, выполняемые уполномоченными на то государственными органами.

Данная деятельность очень важна в рамках уголовных процессов, так как при помощи именно данных мероприятий и составляется полная картина о совершенном преступлении. Стоит понимать, что эта деятельность отличается от следственных действий, о чём мы также поговорим ниже.

Кроме того , стоит уточнить, что ОРМ является частью большого блока, являющегося ОРД (оперативно-розыскная деятельность). В рамках оперативно-розыскной деятельности и проводятся оперативно-розыскные мероприятия.

ОРМ не являются доказательствами по делу, но могут ими являться при помощи производства определенной процедуры. Поэтому результаты ОРД не всегда являются доказательством, тем не менее, они могут показать реальную картину дела. Некоторые ОРД и вовсе нельзя приобщить в качестве доказательства , так как они, например, не могут стать такими из-за самого их статуса и порядка проведения.

Зато в рамках проведения ОРМ, как мы уже сказали, можно больше узнать о деле. Например, дело еще не было возбуждено, а значит производить следственные действия нельзя. Таким образом, проводятся ОРМ. Например, поступили сообщение о том, что в определенном районе было совершено преступление. В рамках оперативно-розыскных мероприятий можно провести опрос местных жителей для того, чтобы подтвердить этот факт. Предположим, что большинство жителей подтвердили этот факт, но опрос не всегда является письменным, поэтому их показания после возбуждения дела будет невозможно применить в качестве доказательства. Для этого после возбуждения уголовного дела, они могут быт привлечены в качестве свидетеля, и будет производится их допрос (но это уже будет считаться следственным действием). Таким образом, уже здесь ОРМ помогли сформировать мнение по делу, но тем не менее никаких доказательств по нему нет.

Уточним, что результаты ОРД могут являться поводом и основаниям для возбуждения уголовного дела. То есть по этим результатам можно возбудить уголовное дело, но так как уголовное дело – это процесс по доказывание вины лица, то там уже придется пользоваться следственными действиями.

ОРМ в данном случае опять-таки могли сыграть вспомогающую роль, так как в рамках оперативно-розыскной деятельности оперативники уже опрашивали лиц, то этих же лиц может привлечь в качестве свидетелей и можно ожидать официальный показаний, которые уже лягут в доказательство по уголовному делу.

В каких случаях проводятся оперативно розыскные мероприятия

Случаи проведения оперативно-розыскных мероприятий основываются на том, где вообще они могут быть применены и зачем.

• 1) Они нужны для того, чтобы подготовить другие оперативно-розыскные мероприятия или следственные действия. Об этом мы уже говорили выше, но раскроем это поподробнее. Например, проводится наблюдение за объектом, который подозревается в приготовлении к преступлению. В рамках проведения - это мероприятия со временем информация может подтвердиться или нет. Если она подтверждается, то по идее преступника могут взять с поличным. Например, человек собирался совершить убийство. Он приготавливался к этому, и перед тем как совершить умысел, он взял свою оружие и поехал к предполагаемому потерпевшему. Таким образом, его могут поймать на месте преступления, а там уже несколько доказательств: оружие, сведения от потерпевшего и т. д. Другой пример. Предположим, что совершается проверочная закупка (одно из оперативно-розыскных мероприятий). После того как было совершенно это действие на месте преступления, можно увидеть, как передавались деньги и преступный предмет, отпечатки пальцев на этих предметах, показания сотрудника, который совершал проверочную закупку и т. д.

• 2) Оперативная розыскная деятельность не всегда создает просто картину, оно может стать и доказательством, но для этого нужно соблюдении определенной процедуры. Таким образом, некоторые ОРМ вполне могут быть доказательствами, если соответствуют допустимости, обоснованности и другим правилам доказательств, а также были приложены в соответствующей процедуре. Например, существует оперативно-розыскные мероприятие в виде получения компьютерной информации. Предположим, что лицо подозревается в совершении компьютерного мошенничества. На диске были найдены файлы, которые подтверждали бы факт данного мошенничества. Это уже является поводом и основаниям для возбуждения уголовного дела. Но в рамках уголовного дела, это возможно сделать еще и доказательством, проведя определённую процедуру.

Стоит понимать , что пока оперативно-розыскные мероприятия не примут никакой формы, то фактически они не несут никаких правовых последствий, и не могу являться основаниям для ограничения прав. Поэтому некоторые ОРМ нужны только для того, чтобы знать для себя. Например, то же самое наблюдение подразумевает тот факт, чтобы уточнить, действительно ли, например, данное лицо ездит куда-то, либо подтвердить тот факт, что это лицо не причастно к какому-либо делу.

Стоит понимать, что такие мероприятия не всегда проводятся для того, чтобы возбудить дело, а для того, чтобы понять, что случилось. Например, если пропал человек, то не факт, что будет возбуждено дело по данному факту. Также нельзя забывать, что некоторые сообщения о преступлении могут быть весьма преувеличены, поэтому важно составить картину о данном обстоятельства и уточнить, есть ли поводы и основания для возбуждения уголовного дела или нет.

Кто должен проводить розыск

Уточним, что розыск и оперативно-розыскные мероприятия – это разные вещи, розыск проводится для поиска определенных людей или предметов, оперативно-розыскные мероприятия – это различные действия, которые направлены на выявление, раскрытие и пресечение преступлений.

В рамках розыска могут проводится оперативно-розыскные мероприятия, но эти понятия не являются тождественными. Тем не менее, розыск и оперативно-розыскные мероприятия сходны по субъектам. Уточним, что такими мероприятиями занимаются оперативные работники и некоторые другие работники.

Существуют следующие субъекты розыска и розыскной деятельности:

• 1) Органы внутренних дел – тут понятно, что существует множество оперативной и оперативно-розыскные мероприятия проводятся довольно-таки часто. Это, например, органы МВД, которые проводят опрос по поводу пропавшего человека в их районе, либо те же органы МВД, которые проводят опрос по факту совершенного преступления.

• 2) Федеральная служба безопасности – не секрет, что данный орган занимается наиболее серьезными делами, поэтому их компетенция может отделяться от органов внутренних дел. Например, в рамках их деятельности может производится наблюдение за высокопоставленным чиновником, либо прослушивание телефонных переговоров крупного бизнесмена.

• 3) Федеральная служба в области государственной охраны – здесь оперативно-розыскные мероприятия могут производится, например, для защиты какого-либо государственного служащего. Предположим, при готовящемся покушении проводятся различные оперативно-розыскные мероприятия по наблюдению, исследование предметов.

• 4) Таможенные органы – ввоз или вывоз различных запрещенных предметов тоже предполагает особый контроль. Поэтому важно проводить, например, наведение справок о ввозящемся в страну грузе. Также, если были незаконно ввезены какие-то товары и узналось об этом только позже, то необходимо провести ряд оперативно-розыскных мероприятий по поводу того, действительно ли они были ввезены незаконно, что это за предметы.

• 5) Служба внешней разведки, когда, необходимо установить различные обстоятельства, касающиеся каких-либо внешних проблем. Тут, например, проводится тайное наблюдение, тайная прослушка и т. д.

• 6) Органы исполнения наказаний – зачастую такие органы действуют вместе с другими, например, после того, как преступник сбежал, необходимо провести ряд мероприятий по его поиску.

Таким образом , розыск и оперативно-розыскные мероприятия могут производится различными органами и структурами, поэтому положения о них не были применены в каком-то отдельным ведомственном акте, а приняли один единый ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Отличия розыска от следственных действий

Оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия имеют похожие, но в то же время различные признаки.

Многие оперативно-розыскные мероприятия проводятся очень похоже на следственные действия и их список даже сам по себе весьма похож. Стоит понимать, что тем не менее они имеют другой правовой статус и порядок проведения.

Например, оперативно-розыскные мероприятия могут проводится до возбуждения уголовного дела, в то время как следственные действия могут проводится исключительно только после его возбуждения.

Тем не менее, оперативно-розыскные мероприятия далеко не все могут выступить в качестве доказательств, и для того, чтобы сделать их доказательствами требуется провести определенную процедуру. Следственные действия же, если они были проведены в правильном и законном порядке, а также полученные доказательства соответствуют принципа УПК , то они уже являются доказательствами.

Например, в рамках оперативно-розыскных мероприятий может проводится опрос граждан. Он может как дать успех, так и нет, и касаться совершенно различных предметов. Предположим, что опрос был проведен по проверке убийства на определенном районе. Выяснилось, что один из сотрудников магазина видел обстоятельства совершенного деяния. Тем не менее, опрос пока что не является доказательством и не может являться, так как он мог провестись вообще в письменной форме и нет подтверждения того, что данные слова были сказаны.

Если же был проведен допросов в рамках следственного действия, то тут совершенно иное дело. Если допрос был проведен правильно, то все показания, которые сказал свидетель могут стать доказательством по уголовному делу, что имеет уже, естественно, совершенно иной статус. Кроме того, при проведении допросов в рамках следственных действий, свидетели может нести уголовную ответственность за дачу ложных показаний.

Несмотря на это, например, опрос и допрос похожи между друг другом, и в том и другом случае у свидетеля могут вовсе задаваться одни и те же вопросы, только при допросе они уже будут более конкретные.

Какие нарушения могут быть при розыскных мероприятиях

При розыскных мероприятиях могут допускаться многочисленные нарушения, в зависимости от самого мероприятия.

Например, если мероприятие производилось без каких-либо оснований. То есть, например, у человека стали прослушивать телефон без разрешения соответственного органа и без поводов для этого осуществления. К примеру, обычный гражданин стал прослушиваться без каких-либо причин на это.

Проблема в том, что некоторые оперативно-розыскные мероприятия необходимо производить тайно, то есть гражданин не должен знать о них, так как пользы от них тогда не будет. Таким образом, если такое мероприятие производится тайно, то человек может о нём и не знать, а значит и не знать о том, что его права и законные свободы нарушаются.

Вообще розыскные мероприятия могут не влечь каких-то последствий, это означает, что нарушений у них может быть немного, а если они есть, то впоследствии это просто не станет потом доказательством.

Кто отвечает за нарушение закона

Если говорить формально, то, естественно, за такое нарушение закона должен нести ответственность сам сотрудник, он допустил ошибку, или он провёл неправильно оперативно-розыскное мероприятие и нарушил тем самым закон. Кроме того, данная ошибка может стоить чей-то судьбы, это означает, что такая ответственность может доходить вплоть до уголовной, но стоит понимать, что у оперативно-розыскных мероприятий статус существенно ниже, а значит до этого вряд ли дойдет.

С другой стороны, ошибка оперативника может привлечь к ответственности самого гражданина. Получается, что если есть такая ошибка и она не опровергнута, то гражданин подозревается в совершении преступления, а значит на него может быть заведено дело, по которому он фактически считается не виновным. Тут, естественно, все-таки стоит опровергнуть данное оперативно-розыскное мероприятия и вернуться к тому, что в своей деятельности оперативник ошибся.

Последствия ответственности

Сотрудника, допустившего ошибку последствия, могут коснуться различным образом. Например, в одном случае не может быть никакой ответственности, так как в принципе эти материалы никуда не прикреплялись. Например, был проведен опрос, в ходе которого он не так понял свидетеля, причём стоит упомянуть, что здесь ошибка могла быть как оперативника, так и самого свидетеля, такие случае вполне допускаются.

С другой стороны , когда дали ход оперативно-розыскному мероприятию и его начали формально удостоверять. Тут если были ошибки в ходе оперативно-розыскной деятельности, то понятно, что если это формально оформлено и получило силу, то не просто проводились такие мероприятия, но и проверялись, таким образом, это, естественно, должно налагать определенную ответственность на субъект. В зависимости от ситуации она может быть дисциплинарной, если все не успело выйти за рамки внутреннего распорядка. Так если сотрудник ошибся, ему просто сделают выговор, и таким образом, все разрешится, само собой.

Если ошибки были сделаны умышленно, то это последствия могут коснуться вовсе уголовного дела на сотрудника за превышение должностных полномочий, так как он в своих интересах сделал оперативно-розыскное мероприятия под себя. Таким образом, он использовал свое положения для того, чтобы удовлетворить какие-то свои интересы, либо интересы других лиц. Кроме того, тут уже могут и появиться статьи по даче и получении взятки, что тоже стоит отдельных статей в Уголовном Кодексе Российской Федерации.

Законы и приказы

Основным законом, регулирующим данную деятельность, является Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности». Тут как раз показывается, какие действия могут совершаться, каков их статус, какие основания есть для их проведения и т. д. Таким образом, этот закон является первоначальным законом, на который стоит обратить внимание.

Естественно, оперативно-розыскные мероприятия тесно связаны с производством по уголовному делу. А данную процедуру уже регулирует УПК. Таким образом, даже при применении ОРМ в доказательствах мы можем увидеть, как применяется УПК. Поэтому во вторую очередь стоит обращать внимание именно на этот законодательный акт.

Приказы в этой деятельности имеют второстепенное значение, так как все же по данному поводу есть вполне раскрытые законы. Тем не менее, некоторые аспекты данной деятельности они все же затрагивают.

Важно! По всем вопросам о работе правоохранительных органов, если не знаете, что делать и куда обращаться:

Звоните 8-800-777-32-63.

Или можете задать вопрос в любом сплывающем окне, для того, что бы юрист по вашему вопросу смог Вам максимально быстро ответить и проконсультировать.

Юристы и адвокаты, кто зарегистрирован на Российском Юридическом Портале , постараются Вам помочь с практической точки зрения в сложившемся вопросе и проконсультируют Вас по всем интересующим вопросам.

Гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не являются препятствием для проведения в отношении их оперативно-розыскных мероприятий на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий (включая получение компьютерной информации), которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии информации:

1. О признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно.

2. О лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно.

3. О событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации.

(см. текст в предыдущей редакции)

В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации, на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается проведение оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных частью второй настоящей статьи, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о проведении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его проведение.

(см. текст в предыдущей редакции)

Прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях. Фонограммы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров, хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами.

(см. текст в предыдущей редакции)

В случае возбуждения уголовного дела в отношении лица, телефонные и иные переговоры которого прослушиваются в соответствии с настоящим Федеральным законом, фонограмма и бумажный носитель записи переговоров передаются следователю для приобщения к уголовному делу в качестве вещественных доказательств. Дальнейший порядок их использования определяется уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации.

В случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной форме разрешается прослушивание переговоров, ведущихся с их телефонов, на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с обязательным уведомлением соответствующего суда (судьи) в течение 48 часов.

В случае получения сообщения о без вести пропавшем несовершеннолетнем и при наличии письменного согласия одного из родителей несовершеннолетнего или лиц, их заменяющих, на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, вынесенного в течение 24 часов с момента поступления сообщения о без вести пропавшем несовершеннолетнем, допускается получение информации о соединениях абонентского устройства, находящегося у несовершеннолетнего, с иными абонентами и (или) их абонентскими устройствами, иным оборудованием, а также о местоположении данного абонентского устройства путем снятия информации с технических каналов связи с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о проведении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его проведение.

Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а равно лиц, оказывающих им содействие, проводятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Программа изучения судебной практики

о рассмотрении судами материалов о проведении

оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих

конституционные права человека и гражданина

1. Судебные решения вопросов о проведении оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища, выносятся судьей на основании мотивированных постановлений одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, постановление на проведение мероприятий представляется судье в одном экземпляре, вместе с постановлением представляется обобщенная справка, составленная на основе имеющихся оперативных

материалов, либо уголовное дело (в случае проведения ОРМ в рамках уголовного дела), судья также вправе затребовать иные материалы, все материалы судья лично регистрирует в специальном журнале, которому присвоен гриф "секретно", по результатам рассмотрения материалов судья выносит мотивированное постановление, в котором разрешает проведение соответствующего оперативно-розыскного мероприятиялибо отказывает в его проведении.

2. Положения ст. 9 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», пп. 10, 11, 12 Инструкции об основах организации и тактики проведения оперативно-технических мероприятий (далее - ОТМ), утвержденной приказом ФСБ России, МВД России, СВР России. ФСО России, СБП России, ФПС России, ФСНП России, ГТК России № 281/дсп/306/дсп/30/дсп/215/дсп/66/дсп/390/дсп/191/дсп/374/дсп от 19.06.1996, о рассмотрении материалов уполномоченным судьей; - незамедлительном рассмотрении материалов;- обязательном рассмотрении материалов (судья не вправе отказать в рассмотрении) ; регистрации постановления и материалов, поступивших из осуществляющих. оперативно-розыскную деятельность (далее - ОРД) органов, судьей лично в специальном журнале (приложение 3 к Инструкции об основах организации и тактики проведения ОТМ); ведении специальных журналов отдельно по каждому органу, наделенному правом осуществления ОРД; заверениипечатью постановления судьи о разрешении (отказе) на проведение ОРМ и выдаче его органу, являющемуся инициатором мероприятия, одновременно с возвращением предоставленных материалов; хранении судебных решений и материалов, послуживших основанием для принятия таких решений, только в органах, осуществляющих ОРД (не в суде) - судьей уполномоченным о рассмотрении таковых материалов соблюдаются.

Трудностей организационного характера не возникает; вопросы по ведению журналов учёта выданных судебных решений на проведение ОТМ - отсутствуют.

Прокуроры для ознакомления с информацией, содержащейся в журналах учёта выданных судебных решений на проведение ОТМ - допускаются.

2.Рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий осуществляется судом, как правило, по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении.

Органы, осуществляющие ОРД, вправе обращаться с ходатайством о разрешении

проведения названного оперативно-розыскного мероприятия в любой суд усмотрению, а не в районный суд, как это установлено уголовно-процессуальным законом для получения разрешения на производство контроля и записи (ст. 165 и 186 УПК Российской Федерации)

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от24 декабря 1993 года, также рекомендовано не только судам областного (краевого) и приравненногок ним уровня, но и районным (городским) судам принимать к своему рассмотрению материалы о даче разрешения на проведение оперативно - розыскных мероприятийограничивающих тайну передачи личной информации.

3. Какие оперативно-розыскные мероприятия связаны с ограничением конституционных прав граждан и соответственно требуют получение судебного решения?

За период 2010 года было рассмотрено ходатайств о производстве обыска (выемки) в жилище - 3; за период 2011 года - 1; за период 2012 года - 0; за 1 полугодие 2013 года -1; за период 2010 года ходатайств о разрешении контроля записей телефонных переговоров - 0; за период 2011 года (контроль и запись телефонных переговоров) - 6; за период первого полугодия 2013 года было рассмотрено ходатайство о проверке законности производства обыска в жилище законным, а также рассмотрено -1 ходатайство о контроле и записи телефонных переговоров.

Органы, осуществляющие ОРД в районный суд ходатайств не о ОРМ «прослушивание телефонных переговоров» или «снятие информации с техническихканалов связи», а о разрешении мероприятия, не предусмотренного статьёй Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» - не предоставляли.

Случаев, когда судья в постановлении о разрешении (отказе) на проведение ОРМ

использовал формулировку мероприятия не соответствующую Федеральному закону

оперативно-розыскной деятельности» - не зафиксировано.

Проведение таких мероприятий, как прослушивание телефонных переговоров

снятие информации с технических каналов связи, контроль почтовых о обследование жилых помещений, напрямую связано с ограничением прав, закрепленных ст. 23, 24 и 25 Конституции РФ. Возможность ограничения конституционных прав личности при проведении оперативно-розыскных мероприятий заложена в самой Конституции РФ, которая в ч. 2 ст. 23 установила, что ограничение тайны переписки телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допуска только на основании судебного решения.

Снятием информации с технических каналов связи является санкционированноеснятие информации каналов связи о всех абонентах сотовых сетей, находившихся в районе места происшествия в момент совершения преступления, кроме того, для отработки связей лиц, причастным к совершению преступлений является также санкционирование прослушивания телефонных переговоров абонентов, которые выходили с ними на связь, отсутствие данных о конкретном лице, в отношении которого предполагается проведение оперативно-технических мероприятий, не является основанием для отказа в их санкционировании.

Постановлений о разрешении (отказе) на проведение указанного ОРМ не выносилось.

Случаи принятия решения о проведении ОРМ «снятие информации с технических

каналов связи» в отношении лиц, пропавших без вести, с целью осуществления их розыска, либо лиц, которые могут располагать сведениями о местонахождении разыскиваемых - не зафиксировано.

Случаи принятия решения о проведении ОРМ «снятие информации с технических каналов связи» при возникновении угрозы жизни, здоровью, собственности отдельных по их заявлению или с их согласия - не зафиксировано.

4. В силу части четвертой статьи 9 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" принимаемое судом решение должно быть мотивированным, содержащим

ссылки на конкретные обстоятельства, подтверждающие как наличие признаков подготавливаемого, совершаемого или совершенного тяжкого или особо тяжкого преступления либо события или действия (бездействия), создающего угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, так и причастность лица, в отношении которого планируется проведение оперативно-розыскного мероприятия, к данномупреступлению или событию. При принятии такого решения подлежат учету и оценкетакже иные обстоятельства, обусловливающие необходимость производства того илииного мероприятия.

В случае если лицо, в отношении которого проводятся оперативно-розыскные мероприятия и которому стало известно об этом, полагает, что принятым судом решением

и проводимыми на его основе мероприятиями ущемляются его права и законные интересы, оно, как следует из части третьей статьи 5 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", может обратиться в суд за их защитой.

Не исключают положения статьи 9 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и право участников уголовного судопроизводства оспорить допустимость использования данных, полученных в результате оперативно-розыскной деятельности, в качестве доказательств при производстве предварительного расследования и судебного разбирательства по уголовному делу.

Основанием для отказа судов в удовлетворении ходатайств о проведении ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан в частности о разрешении получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами в качестве следственного действия может производиться, только в отношении конкретно определенных абонентов и абонентских устройств, а не в отношении неопределенного круга лиц, нормы уголовно-процессуального закона, регламентирующие порядок хранения информации обабонентах и (или) абонентских устройствах, не могут рассматриваться как свидетельствующие о возможности получения такой информации не в отношении конкретно определенных абонентов и абонентских устройств.

5. Во всех случаях поступающие в суд постановления с ходатайствами о даче разрешения на проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, были подписаны уполномоченными руководителями органов, осуществляющих ОРД.

6.В постановлении о проведении мероприятий от имени начальника, уполномоченного на осуществление оперативно-розыскной деятельности разъясняется законность и необходимость их проведения.

Законность означает соответствие представленных материалов требованиям нормативно-правовых актов, обоснованность предполагает мотивировку заявленного требования (необходимость проведения оперативно-розыскных мероприятий), направленные в суд ходатайства о проведении вышеуказанных мероприятий «мотивированными», то есть в них отражены причины необходимости проведения ОРМ.

Для принятия судьёй решения является достаточным указание в постановлении органа, осуществляющего ОРД на наличие информации, перечисленной в пп. 1-3 абзаца второго статьи 8 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» ибо судья не знает всех обстоятельств преступления, по которому возбуждено уголовное дело. В постановлении о проведении мероприятий от имени начальника, уполномоченного на осуществление оперативно-розыскной деятельности лишь разъясняется законность и необходимость их проведения.

В суд обычно предоставляются: постановление органа, осуществляющего ОРД иные документы либо материалы прилагаемые в обосновании ходатайств необходимости проведения ОРМ.

Дополнительных материалов, касающихся оснований проведения ОРМ, а также материалов, подтверждающих принадлежность лицу номеров телефонов, переговоры скоторым подлежат прослушиванию, либо требуется снятие информации с технических каналов связи судьей - не запрашивалось, как не требовали судьи и представления дополнительных материалов в обоснование ходатайств о разрешении прослушиваниятелефонных переговоров лиц, которые могут располагать сведениями о совершениипреступления.

Рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий осуществляется судом, как правило поместу проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа ходатайствующего об их проведении. Указанные материалы рассматриваются уполномоченным на то судьей единолично й незамедлительно. Судья не вправе отказать в рассмотрении таких материалов в случае их представления.

Основанием для решения судьей вопроса о проведении оперативно-розыскного мероприятия, ограничивающего конституционные права граждан, указанные в частипервой статьи 9, является мотивированное постановление одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

По требованию судьи ему могут представляться также иные материалы, касающиеся оснований для проведения оперативно-розыскного мероприятия, за исключением данных о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, об организации и о тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий.

По результатам рассмотрения указанных материалов судья разрешает проведение соответствующего оперативно-розыскного мероприятия, которое ограничивает конституционные права граждан либо отказывает в его проведении, о чем выносит мотивированное постановление. Постановление, заверенное печатью, выдается инициатору проведения оперативно-розыскного мероприятия одновременно возвращением представленных им материалов.

Если судья отказал в проведении оперативно-розыскного мероприятия, которое ограничивает конституционные права граждан, орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, вправе обратиться по этому же вопросу вышестоящий суд.

7. В судебной практике случаев, когда органы, осуществи ходатайствовали о проведении ОРМ без указания конкретных лиц, в отношении которых будет проводиться мероприятие - не зарегистрировано, в судебной практике отсутствуют случаи, когда органы, осуществляющие ОРД, ходатайствуют о проведении ОРМ в отношении неопределённого круга лиц или в отношении юридического лица без указания конкретных физических лиц, в отношении которых будет проводиться такое мероприятие.

Случаев, когда органы, осуществляющие ОРД, ходатайствуют о проведении ОРМ без указания конкретных номеров телефонов, переговоры по которым подлежат прослушиванию, либо требуется снятие информации с технических каналов связи, а также по неустановленным номерам телефонов - в практике районного суда - не имеется.

8. В постановлениях органа, ходатайствующего перед судом о даче судебного решения на проведение ОРМ, указывается конкретный состав преступления, постановлений в котором такие данные отсутствуют - в районный суд - не поступало.

Случаев принятия решения о проведении ОРМ в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления небольшой тяжести - не зафиксировано.

В судебной практике районного суда -отсутствуют случаи, когда органы, осуществляющие ОРД, ходатайствуют о разрешении прослушивания телефонных и иных переговоров граждан, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести (либо лиц, которые могут располагать сведениями о преступлениях данной категории), по которым производство предварительного следствия не является обязательным.

9. В судебной практике суда зафиксирован 1 (один) случай когда орган, осуществляющий ОРД, обращался в суд для получения судебного решения после проведения ОРМ в случаях, не терпящих отлагательства (абзац 3 (6) статьи 8 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». (ходатайство следователя о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении производства обыска (выемки) в жилище по уголовному делу возбужденного по признакам преступления, предусмотренного ст. 159 ч.2 УК РФ рассмотрено 06.04.2013 года).

Трудностей, при вынесении постановлений, такого характера у судей - не возникало.

В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкогопреступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД, допускается проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов.

Судебная практика в районном суде, связанная с проведением оперативно-розыскных

мероприятий, ограничивающих конституционные пава граждан, на основании постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, без получения разрешения суда - отсутствует.

10. Судебная практика рассмотрения ходатайств органов, осуществляющих ОРД, о разрешении оперативно-розыскных мероприятий «прослушивание телефонных переговоров» и «снятие информации с технических каналов связи», необходимость в проведении которых мотивирована исполнением поручения следователя в порядке ст. 38 УПК РФ, либо раскрытием преступления по приостановленному уголовному делу врайонном суде - отсутствует.

11. Случаи разрешения на проведение ОРМ, ограничивающего конституционныеправа граждан на тайну переписки, телефонных переговоров и т.п., в отношении заключённых под стражу, осужденных, находящихся в местах отбывания наказания в практике районного суда – отсутствуют.

12. Судебная практика дачи разрешений на проведение ОРМ, ограничивающего конституционные права граждан, в отношении специальных субъектов, напримердепутатов, судей, адвокатов - в районном суде - отсутствует.

13. По результатам рассмотрения указанных материалов судья разрешает проведение соответствующего оперативно-розыскного мероприятия, которое ограничивает конституционные права граждан либо отказывает в его проведении, о чем выносит мотивированное постановление . Постановление, заверенное печатью выдается инициатору проведения оперативно-розыскного мероприятия одновременно с возвращением представленных им материалов.

Как правило, в постановлении судьи дублируются ли мотивы, приводившиеся постановлении органа, ходатайствующего о проведении ОРМ.

14. Срок действия вынесенного судьей постановления исчисляется в сутках со дня его вынесения и не может превышать шести месяцев, если иное не указано в самомпостановлении, при этом течение срока не прерывается, при необходимости продлениясрока действия постановления судья выносит судебное решение на основании вновьпредставленных материалов.

Постановлений со сроком действия менее шести месяцев судьей - не выносилось. Органы, осуществляющие ОРД, в суд в случае необходимости продления сроков действия постановлений о разрешении на проведение ОРМ - в суд не обращались.

15. Судебная практика изучения материалов, отражающих результаты ОРМ и подлежащих уничтожению - в райсуде отсутствует .

16. Случаев подачи жалоб, внесения представлений на постановления судей о разрешении (отказе) на проведение ОРМ в суде - не зафиксировано.

17. Жалобы на решения (действия) органов, осуществляющих ОРД, по проведению ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан в порядке ст. 125 УПК РФ – в районный суд - не вносились.

18. Случаев обжалования (в порядке главы 25 ГПК РФ) ОРМ, проводившегося наосновании судебного решения, в отношении лица, виновность которого не была доказана, и органом, проводившим мероприятие, отказано такому лицу в предоставлении сведений о полученной в отношении его информации (статья 5 Федерального закона «Обоперативно-розыскной деятельности» - в районном суде - не зафиксировано.

19. Судебная практика по решениям, принимаемым судьями по поступившим всуд уголовным делам на предварительном слушании, в ходе судебного рассмотрения уголовных дел, в тех случаях, когда возникал вопрос об исключении доказательства, недопустимости доказательства, если ранее в качестве такого доказательства куголовному делу следователем был приобщен результат ОРМ. Проведенного на основании судебного решения - в районном суде отсутствует.

20. Решение о рассекречивании постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий оформляется отдельным постановлением суда о рассекречивании носителя сведений, составляющих государственную тайну. Порядок вынесения такого постановления при этом будет таким же, как и при вынесении постановления о разрешении проведения оперативно-розыскного мероприятия. Орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, направляет в суд ходатайство о рассекречивании постановления суда для представления его копии следователю, дознавателю, прокурору или в суд. К ходатайству прилагается копия постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о рассекречивании оперативно-служебных документов, содержащих аналогичные сведения, а при необходимости и иные материалы. Таким образом, на момент поступления указанных материалов к судье будут иметь место обстоятельства, вследствие которых дальнейшая защита сведений, составляющих государственную тайну, содержащихся в постановлении суда, будет являться нецелесообразной. Рассмотрев представленные материалы, судья выносит мотивированное постановление о рассекречивании соответствующего постановления суда.

Председатель

Сладковского райсуда: В.В. Лиханов

К оперативно-розыскным мероприятиям, ограничивающим конституционные права человека и гражданина, относятся: обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности, транспортных средств (данное ОРМ можно отнести к ограничивающим конституционные права человека и гражданина только при обследовании жилища); контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; прослушивание телефонных переговоров; снятие информации с технических каналов связи.

Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств - это оперативный (не процессуальный) осмотр перечисленных, а также других объектов в целях поиска следов преступной деятельности, орудий преступления, разыскиваемых лиц, а также получения информации, необходимой для решения задач ОРД.

Кроме этого, объектами осмотра могут быть документы, личные вещи, одежда, животные или человек, на теле которого имеются следы преступления.

Данное мероприятие можно отнести к мероприятиям, ограничивающим конституционные права человека и гражданина, только при обследовании жилища.

Обследование может носить гласный, зашифрованный и негласный характер.

Гласное обследование осуществляется с согласия владельцев осматриваемых объектов. При зашифрованном обследовании оперативный работник имеет право скрывать истинную цель проводимого мероприятия, а также использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие его личность. При таком обследовании обязательно согласие владельца объекта, а также участие представителя организации, от имени которой оно проводится.

При зашифрованном обследовании оперативный работник скрывает истинные цели осмотра, либо свою принадлежность к оперативному аппарату. Способы шифровки могут быть самыми разнообразными (от представителя жилищно-коммунального хозяйства до члена благотворительной организации). В ходе этого вида обследования используются возможности скрытноносимых технических средств, позволяющих фиксировать обстановку.Мешков В.М., Попов В.П. оперативно-розыскная тактика и особенности легализации полученной информации в ходе предварительного следствия: Учеб.-практ. пос. М., 1999. - С.33.

Негласному обследованию, проводимому в тайне от владельцев осматриваемых объектов и заинтересованных лиц, присуща особая процедура, предусмотренная ведомственными нормативными актами. Негласное обследование, связанное с ограничением конституционного права граждан на неприкосновенность жилища, допускается только на основании судебного решения. О проведении негласного обследования жилого помещения выносится постановление, утверждаемое руководством МВД (УВД) субъекта Российской Федерации.

Негласное обследование проводится с использованием оперативно - технических сил и средств органов, осуществляющих ОРД, с участием инициаторов мероприятия. Во время обследования допускается перемещение, фотографирование, копирование, пометка обнаруженных объектов с помощью специальных химических веществ и создание других условий для следообразования. Изъятие или замена обнаруженных во время негласного обследования предметов допускается в исключительных случаях с разрешения руководителя, утвердившего постановление на проведение мероприятия.Научно - практический комментарий к Федеральному закону «Об оперативно - розыскной деятельности» / Под ред. Доктора юридических наук, профессора В.В. Николюк. Консультант плюс

В ходе проведения данного мероприятия обеспечивается решение следующих задач:

1) выявление и осмотр предметов и документов, которые в дальнейшем могут быть использованы в качестве вещественных доказательств;

2) выявление мест хранения имущества и ценностей, приобретенных преступным путем, и орудий совершения преступлений;

3) сохранение выявленных предметов, документов и информации о них до их изъятия гласным путем;

4) пометка предметов и документов специальными химическими веществами;

5) обеспечение проведения иных предусмотренных законодательством ОРМ.Дубоносов Е.С. Основы оперативно - розыскной деятельности: Курс лекций / Под редакцией заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора Г.К. Синилова. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002.- С. 106

Существуют определенные особенности проведения данного мероприятия при обследовании (осмотре) принадлежащих юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и т.д. Рассмотрим некоторые из таких особенностей.

Данное мероприятие осуществляется на основании ст.27.8 КоАП РФ. К территориям и помещениям юридических лиц или индивидуальных предпринимателей относится широкий круг объектов осмотра, включающий участки местности, здания, сооружения, производственные, офисные, торговые, складские помещения и др., которые могут занимать значительные площади, где сосредоточено большое количество оборудования и аппаратуры. Поскольку эти объекты, как и характер совершаемых на них административных правонарушений, весьма разнородны и многообразны, для квалифицированного производства осмотра необходимо владение широким спектром специальных знаний.

При проведении осмотра помещений и территорий юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возникает много проблем технического, тактического, а также организационного характера, для решения которых необходима разработка теоретической и методологической базы. Поэтому нельзя не учитывать имеющиеся теоретические положения и практические рекомендации, связанные с производством таких следственных действий, как осмотр места происшествия и обыск.

Как показало обобщение практики производства осмотров по делам об административных правонарушениях, целесообразно, чтобы осмотр как мера обеспечения производства состоял из тех же этапов, что и осмотр места происшествия в уголовном процессе, и включал подготовительный этап, рабочий этап (собственно осмотр), составление протокола об осмотре.

Довольно часто на территориях и в помещениях, которые принадлежат юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям располагается сложное технологическое оборудование, для осмотра которого необходимо обладать специальными знаниями. Это могут быть знания, касающиеся системы энергообеспечения, вентиляции, экологического состояния и др.

Однако, как показывает практика, наибольшую сложность с точки зрения применения специальных знаний представляет осмотр производственных помещений и офисов, оборудованных сложной техникой, использующей информационные компьютерные технологии.

Согласно ст. 27.8 КоАП РФ осмотр осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых. Очевидно, это должен быть не любой сотрудник юридического лица или работник индивидуального предпринимателя, а обязательно лицо, хорошо знакомое с особенностями функционирования осматриваемой компьютерной системы или компьютерного средства (таким лицом является обычно системный администратор).Кузякин Ю.П. Использование специальных знаний при осуществлении осмотра помещений и территорий юридического лица и индивидуального предпринимателя. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс

Следует учитывать, что в ФЗ об ОРД нет подробного изложения вопросов, касающихся проведения оперативного осмотра. Его положения носят преимущественно декларативный и общий предписывающий характер. Подобные вопросы находят конкретизацию в ведомственных правовых актах, которые регламентируют организацию и тактику проведения оперативного осмотра.Дубоносов Е.С. Основы оперативно - розыскной деятельности: Курс лекций / Под редакцией заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора Г.К. Синилова. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002.- С.. 106-107

Указанное оперативно-розыскное мероприятие может носить комплексный характер, т.е. проводится с другими ОРМ (например, сбором образцов для сравнительного исследования; исследованием предметов и документов, полученных в ходе оперативного осмотра).Ермилов В..Я. Правовые основы оперативно - розыскной деятельности: Учебное пособие по спецкурсу / Владимир Яковлевич Ермилов. М. - Архангельск: МИУ, 2004. - С. 60

Результаты обследования, проводимого непосредственно оперативным работником, оформляются рапортом или справкой.

Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений - это способ получения информации о преступной деятельности подозреваемых лиц путем негласного просмотра почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.Давыдов Я.В. Оперативно - розыскная деятельность (конспект лекций). - М.: Приор - издат, 2006. - С.38 Рассматриваемое ОРМ - это разведывательный метод, который присущ только оперативно-розыскной деятельности правоохранительных органов, а также оперативной деятельности спецслужб (разведки, контрразведки и др.). Проведение данного ОРМ называют также термином «перлюстрация» (от латинского слова "perlustro", что означает "обозреваю").

Объектами контроля выступают письма, телеграммы, посылки, бандероли, денежные переводы и иная корреспонденция, передаваемая по сетям почтовой связи. Контролю может подвергаться корреспонденция, адресованная конкретному лицу или исходящая от него, а также вся корреспонденция, поступающая в конкретный адрес или исходящая из него.Научно - практический комментарий к Федеральному закону «Об оперативно - розыскной деятельности» / Под ред. Доктора юридических наук, профессора В.В. Николюк. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс При необходимости с почтовых отправлений снимаются копии, фотографируется содержание посылок, отбираются образцы для исследования. В особых случаях мероприятие проводится с участием специалистов научно-технического подразделения.

Контроль почтовых отправлений - одно из самых "старых" сыскных мероприятий. Это объясняется тем, что писать человечество научилось десятки столетий назад. Соответственно тогда же возникла необходимость в тайном прочтении чужих писем и сообщений в целях борьбы с преступностью.

Данное мероприятие относится к категории оперативно-технических мероприятий и согласно межведомственному соглашению проводится органами Федеральной службы безопасности на основании постановления, утверждаемого руководителем МВД (УВД) субъекта РФ.

Порядок проведения оперативно-технических мероприятий, связанных с контролем почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, и оформление результатов регламентируются специальными ведомственными нормативными актами.Давыдов Я.В. Оперативно - розыскная деятельность (конспект лекций). - М.: Приор - издат, 2006. - С.38

В соответствии со ст. 48 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" должностные лица органов внутренних дел, таможенных органов, пограничной службы, Федеральной службы безопасности при осуществлении контроля за хранением, перевозкой или пересылкой наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров наделены правом производства досмотра почтовых и багажных отправлений при наличии достаточных оснований полагать, что осуществляются незаконные операции с наркотиками. Такой досмотр не является оперативно - розыскным мероприятием и не требует судебного решения, однако может использоваться для решения задач ОРД.

Ограничение конституционных прав граждан на тайну почтовых переписок, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения, что указано в ч.2 ст.23 Конституции РФ, по мотивированному постановлению соответствующего руководителя оперативно-розыскной службы при наличии информации, указанной в ч.2 ст.8 ФЗ об ОРД.

Максимальный срок контроля - 180 суток со дня вынесения постановления судьей, если иное не указано в самом постановлении. При необходимости продления срока контроля судья выносит судебное решение на основании вновь представленных материалов.Ермилов В..Я. Правовые основы оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие по спецкурсу / Владимир Яковлевич Ермилов. М. - Архангельск: МИУ, 2004. - С. 61

В ходе проведения данного мероприятия оперативный работник обязан: 1) обеспечить сохранение в тайне факта контроля; 2) обеспечить сохранность почтового отправления; 3) сохранить в тайне сведения, содержащиеся в почтовом отправлении.

Изъятие и замена обнаруженных во время негласного обследования предметов допускаются в исключительных случаях с разрешения руководителя, утвердившего постановление о проведении данного мероприятия.Дубоносов Е.С. Основы оперативно - розыскной деятельности: Курс лекций / Под редакцией заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора Г.К. Синилова. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002.- С. 107

Контроль за сообщениями и информационными отправлениями, распространяемыми гласно, без принятия мер по обеспечению тайности их содержания для посторонних лиц (например, радиопереговоры), может осуществляться в обычном режиме без испрашивания разрешения у судьи.

Результаты проведения негласного обследования оформляется рапортом (справкой) оперативного сотрудника. В этом документе отражаются ход обследования, использование технических средств, обнаруженные предметы и документы. К рапорту могут прилагаться технические носители, на которых фиксировалась информация.

Действующий ныне Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности" устанавливает возможность осуществления мероприятия по контролю почтовых отправлений, которое по своему содержанию включает и цензуру корреспонденции осужденных. Она означает собой сплошной контроль за корреспонденцией осужденных по основе положений уголовно-исправительного законодательства. Данную функцию выполняет специальное должностное лицо - цензор, который вправе: 1) осуществлять выемку корреспонденции из почтовых ящиков в местах лишения свободы; 2) проверять, изучать и анализировать корреспонденцию осужденных перед её отправкой для обнаружения тайнописи, шифров, кодов и т.д., а также выполняет иные полномочия в соответствии с законодательством.Ермилов В..Я. Правовые основы оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие по спецкурсу / Владимир Яковлевич Ермилов. М. - Архангельск: МИУ, 2004. - С. 62

В последнее время абсолютное большинство людей предпочитают общаться между собой с помощью телефона и электронных средств связи. Рукописные почтовые отправления объективно вытесняются перепиской по Интернету. Вместе с тем контроль почтовых отправлений рано списывать со счетов. Это мероприятие по-прежнему имеет большую важность и ценность, что обусловливает регламентацию его проведения в Федеральном законе "Об оперативно-розыскной деятельности".Захарцев С.И., Игнащенков Ю.Ю. Об истории возникновения и развития контроля почтовых отправлений. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс

Прослушивание телефонных переговоров - это негласное получение информации, передаваемой подозреваемыми лицами по абонентским телефонным линиям.Дубоносов Е.С. Основы оперативно - розыскной деятельности: Курс лекций / Под редакцией заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора Г.К. Синилова. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002.- С. 107

Контроль и запись телефонных и иных переговоров граждан, несомненно, являются эффективным инструментом раскрытия преступлений. Вместе с тем прослушивание означает серьезное вторжение государства в частную жизнь граждан. Его можно легко использовать "не по назначению" - для установления тотального контроля за образом мыслей, высказываниями и взаимоотношениями людей. В этой связи задача законодателя видится в том, чтобы, не нанося ущерба качеству раскрытия преступлений, защитить частную жизнь граждан от незаконного и необоснованного вмешательства.

Прослушивание телефонных переговоров во времена тоталитарного режима применялось достаточно широко, хотя не было предусмотрено законом. Когда возник вопрос о легализации прослушивания, ряд авторитетных юристов высказались за его категорическое запрещение как недопустимое в демократическом обществе.Алексеева Л.Б. Рец. на кн.: Петрухин И.Л. Личные тайны: (Человек и власть) (М., 1998. 232 с.) // Государство и право. 2000. N 5. - С. 120. Тем не менее в 1990 г. контроль телефонных переговоров получил в нашей стране законодательное обоснование. 12 июня 1990 г. был принят Закон СССР "О внесении изменений и дополнений в Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик" (далее сокращенно - Основы). В соответствии с Основами телефонные переговоры можно было прослушивать на основании постановления органа дознания или следователя, санкционированного прокурором или судом, при наличии достаточных оснований полагать, что будет получена информация, имеющая существенное значение для расследования уголовного дела. Максимальный срок прослушивания составлял шесть месяцев. Оно могло также проводиться в случае угрозы противоправных действий в отношении свидетелей или потерпевших.Дунаева М.С. Проблемы защиты частной жизни граждан при осуществлении контроля и записи переговоров. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс

ФЗ об ОРД устанавливает, что прослушивание телефонных переговоров допускается только на основании судебного решения и при наличии информации о признаках подготавливаемого, совершенного противоправного деяния и др. Для принятия судьей соответствующего решения выносится мотивированное постановление руководителя МВД (УВД) субъекта Российской Федерации или его заместителя, ведающего ОРД. Максимальный срок прослушивания составляет 6 месяцев со дня вынесения постановления. При необходимости его продления судья принимает об этом решение на основании вновь представленных материалов.

Согласно ст. 8 Закона об ОРД проведение оперативно-розыскных мероприятий без судебного решения возможно только при условии, что такие мероприятия не ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической связи.

Соответственно, для проведения без согласия гражданина иных оперативно-розыскных мероприятий, в том числе для наведения справок об абонентах в объеме, не подпадающем под условия ст. 8 Закона об ОРД, т.е. для выяснения фамилии, имени, отчества, места жительства и паспортных данных (без сведений о соединениях и трафике), наличие судебного решения не требуется. Указанная информация может быть представлена оператором связи органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, по письменному запросу с указанием основания, предусмотренного в ст. 7 Закона об ОРД, для получения такой справки.Вайпан В.А. Базы данных об абонентах операторов связи. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс

На основании ч.4 ст.8 ФЗ об ОРД прослушивание телефонных переговоров граждан может осуществляться без предварительного получения разрешения судьи с их письменного согласия или по их заявлению на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, в случаях возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 48 часов.

Прослушивание телефонных переговоров в соответствии с ч. 4 ст.6 ФЗ об ОРД осуществляется с использованием оперативно - технических сил и средств органов Федеральной службы безопасности и органов внутренних дел в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или соглашениями между органами, осуществляющими оперативно - розыскную деятельность.

Результаты оперативного прослушивания завершаются составлением рапорта и (или) справкой, в которой фиксируются время и место прослушивания, средства звукозаписи (с указанием их технических параметров), содержание фонограммы переговоров, касающихся обстоятельств, имеющих отношение к делу). К этим документам прикладывается фонограмма переговоров, осуществляемая спецподразделенияим. Затем все это в опечатанном виде направляется инициатору задания.Ермилов В..Я. Правовые основы оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие по спецкурсу / Владимир Яковлевич Ермилов. М. - Архангельск: МИУ, 2004. - С. 62

Сведения, полученные в результате прослушивания телефонных переговоров, относятся к не процессуальной (оперативной) информации. Для введения не процессуальной информации в уголовный процесс необходимо придать оперативным материалам процессуальный статус доказательств, их необходимо «легализовать», придать им надлежащую процессуальную форму.Кокарев Л.Д., Кузнецов Н.П. Уголовный процесс, доказательства и доказывание. Воронеж, 1995. - С. 156.

Прослушивание телефонных переговоров тесно связано с другим оперативно-розыскным мероприятием - снятием информации с технических узлов связи, так как оба непосредственно связаны с контролем сообщений, отправляемых по техническим каналам связи.

Снятие информации с технических узлов связи - это оперативно-техническое мероприятие, заключающееся в перехвате с помощью специальных технических средств открытой (незашифрованной) информации, передаваемой проверяемыми лицами по техническим каналам связи.Давыдов Я.В. Оперативно - розыскная деятельность (конспект лекций). - М.: Приор - издат, 2006. - С.41

Термин «технические каналы связи» не встречается в других законодательных актах, за исключением ФЗ об ОРД. Вместе с тем в этом Законе понятия технических каналов связи не дается. Данный пробел устранили ведомственные нормативные акты.Медведев В.Н. Объективная необходимость снятия информации с технических каналов связи в целях борьбы с преступностью. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс Руководствуясь Инструкцией МВД России, объявленной Приказом МВД России от 10 июня 1994 г. к техническим каналам отнесены телексные, факсимильные, селекторные, радиорелейные каналы передачи данных, линия абонентского телеграфирования и т.п.Федеральный закон об оперативно-розыскной деятельности: Научно-практический комментарий / Под ред. И.Н. Зубова, В.В. Николюка. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Спарк, 1999. - С. 63. Также к техническим каналам связи надо отнести компьютерные сети и телекоммуникационные информационные системы.Гущин А.Н., Громов Н.А., Царева П.Н. Оперативно-розыскная деятельность: совершенствование форм вхождения ее результатов в уголовный процесс: Учеб.-практич. пособие. М.: Изд. И.И. Шумилова, 2003. - С. 35.

Мероприятие проводится специальными техническими подразделениями, функционирующими в составе оперативно-розыскных органов. Информация, получаемая при его проведении, отражается на физических носителях (магнитных лентах, дискетах и т.п.), которые прилагаются к справке, и в документах, которые могут быть впоследствии представлены в следственные органы для использования в процессе доказывания.

В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается снятие информации с технических каналов связи и без судебного решения, но с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов.

Снятие информации с технических каналов связи в целях обеспечения безопасности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, допускается без судебного решения при наличии согласия гражданина в письменной форме, однако проводится исключительно в пределах полномочий указанных органов, установленных соответствующими законодательными актами Российской Федерации.Медведев В.Н. Объективная необходимость снятия информации с технических каналов связи в целях борьбы с преступностью. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс

В ч.4 ст.15 ФЗ «Об органах ФСБ РФ» о 3 апреля 1995 г. закреплено, что физические и юридические лица в РФ, предоставляющие услуги почтовой связи, электросвязи всех видов, в том числе систем телекодовой, конфиденциальной, спутниковой связи обязаны по требованию органов ФСБ включать в состав аппаратных средств дополнительное оборудование и программные средства, а также создавать другие условия, необходимые для проведения оперативно-технических мероприятий органами ФСБ.Дубоносов Е.С. Основы оперативно - розыскной деятельности: Курс лекций / Под редакцией заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора Г.К. Синилова. - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2002.- С. 109

Результаты данного мероприятия оформляются справкой или рапортом, если оно проводилось лично сотрудником оперативного подразделения, либо актом - при участии других лиц, в том числе специалистов.

Наличие в арсенале оперативно-розыскных органов рассмотренных ОРМ и появление новых технических средств существенно повышает эффективность борьбы с тяжкими и особо тяжкими преступлениями. При этом законодательство устанавливает возможность их проведения только в случае, когда невозможно или затруднительно иным путем обеспечить выполнение оперативно-розыскных задач.

Перечень оперативно-розыскных мероприятий, указанный в ст.6 ФЗ об ОРД, является исчерпывающим. Изменить или дополнить данный перечень возможно только путем принятия соответствующего федерального закона. Это положение в определенной мере сковывает деятельность правоохранительных органов.

Проведение определенных мероприятий (оперативного эксперимента, прослушивания телефонных переговоров) допускается только в целях выявления, пресечения, предупреждения и раскрытия тяжких или особо тяжких преступлений. Таким образом возможность проведения названных мероприятий прямо зависит от категории тяжести раскрываемого преступления. Однако тяжких и особо тяжких преступлений в УК РФ относительно не много.

В законодательстве значительной части европейских государств, напротив, разрешение на проведение указанных мероприятий дается по другим принципам и не зависит от категории тяжести преступления. Так, в законах ФРГ содержится общий перечень преступлений, по которым возможно проведение названных мероприятий, где, в частности, указываются: преступления против мира и государственная измена; подрыв демократического строя и законности; шпионаж или угроза международной безопасности; преступления против национальной обороноспособности; преступления против войск НАТО в ФРГ; преступления, учтенные в разд. 129а Уголовного кодекса (убийство, геноцид, похищение людей с целью выкупа, захват заложников, уничтожение имущества путем поджога или взрывов в транспортных средствах и отравление); преступления, учтенные в разд. 92.1(8) Акта об иностранцах (секретная запрещенная организация и деятельность групп, состоящих в основном из иностранцев). Аналогичный подход и у ряда других стран. Например, в США и Великобритании для проведения прослушивания телефонных переговоров и аналогичных мероприятий достаточно того, что раскрываемое преступление связано с незаконным оборотом наркотиков, оружия и т.д.Захарцев С.И., Игнащенков Ю.Ю.// К вопросу о регламентации оперативно - розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права человека и гражданина. (Электронный ресурс) справочная правовая система Консультант плюс

ОШИБКИ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ

Проанализируем типичные ошибки, которые допускаются в различных регионах РФ при проведении ОРМ.

Ошибка 1

Постановление о проведении проверочной закупки часто утверждается ненадлежащим лицом. Согласно ч. 7 ст. 8 Закона об ОРД этот вид ОРМ проводится на основании постановления, утверждаемого только руководителем органа или его заместителем, осуществляющего ОРД. Разновидности ошибки: постановление утверждается заместителем начальника" начальником подразделения (например, начальником ОС, МРО) и т. п. Это нарушение закона имеет фатальный характер и может повлечь постановление оправдательного приговора.

Ошибка 2

В названном постановлении не указываются основания для проведения ОРМ (ст. 7 Закона об ОРД), которые должны иметь место на момент принятия решения о его проведении. Разновидности ошибки:

1) в описательной части постановления указано:

"Гр-ка М. занималась сбытом героина". Нет указаний на формальные признаки противоправного деяния, в данном случае - преступления; 2) оперативный работник в своих свидетельских показаниях на следствии и в суде не может пояснить, какие сведения, из каких источников и когда им полученные стали основанием для проведения ОРМ. В итоге защитник заявляет что решение о его проведении принята в отсутствие предусмотренных законом оснований; основания появились позднее и т. л.

Ошибка 3

К участию в проверочной закупке на разных ее стадиях привлекаются лица, которых называют "понятыми". Однако, законодательство об ОРД не предусматривает обязательного участия в проведении ОРМ лиц поименованных таким образом. Вместе с тем, в пп. 4 и 5 Инструкции "0 порядке изъятия из незаконного оборота наркотических средств..." от 9 ноября 1999 г, дается указание, что изъятие наркотиков, в том числе и в порядке, предусмотренном Законом об ОРД, производится в присутствии не менее двух понятых. Обратим внимание, что речь идет только об изъятии и только наркотиков, психотропных веществ и их прекурсоров, Нет правовых доводов в пользу необходимости участия "понятых" - на других мероприятиях в рамках проверочной закупки (вручение денег, вручение технических* средств и т. п.). Но есть доводы тактические" С одной стороны, участие "понятых" часто становится "ахиллесовой пятой" стороны обвинения. На судебное следствие они не являются, меняют показания или забывают их, устанавливается их заинтересованность . Часто недобросовестные оперативные работники используют своих знакомых, студентов-практикантов, не аттестованных работников тех же подразделений (секретари, уборщицы и т.д.). В результате вместо усиления доказательственной базы стороны обвинения эти "понятые" часто ее ослабляют.

Ошибка 4

В документах, составляемых по результатам ОРМ, часто допускаются ошибки в названии оперативно-розыскного мероприятия. Встречаются названия "проверочная покупка", "контрольная закупка", "закупка наркотиков под контролем" и т. п. Между тем Законом об ОРД (п. 4 ч. 1 ст. 6) предусмотрено ОРМ с названием именно "проверочная закупка". Иное наименование является нарушением закона, могущим повлечь признания всех полученных доказательств недопустимыми.

Ошибка 5

Сначала проводится проверочная закупка наркотических средств, а по ее результатам при изобличении наркоторговца составляется протокол об административном правонарушении с изъятием наркотиков и денежных купюр.

Проверочная закупка как ОРМ, направленная на выявление преступления, не может завершаться документированием, административного правонарушения. Правда, Закон об ОРД позволяет проводить это ОРМ для выявления не только преступного, но и иного противоправного деяние. Но тогда и в постановлении о проведении проверочной закупки в качестве основания ее проведения следует указывать признаки подготавливаемого, совершаемого или совершенного конкретного административного правонарушения (ст. 6.8 КоАП). Однако такого рода практики мы не встречали.

Ошибка 6

При документировании факта изъятия помеченных денег (у наркоторговца) и наркотиков (у "покупателя" составляются; "акт досмотра", "протокол изъятия" и т.п. со ссылками на ст. 11 Закона "О милиции";1 на ст. 6 Закона об ОРД; на КоАП; без всяких ссылок.

Между тем указанное законодательство не содержит соответствующих данному случаю оснований. Например, в Законе об ОРД нет такого вида ОРМ, как досмотр, право на досмотр не включено в ст. 15 Закона. Пункт 2 ч. 1 ст. 11 Закона о милиции (в ред. от 8 декабря 2003 г.) позволяет проводить досмотр только в соответствии с законодательством об административных правонарушениях. В предшествующей редакции этой нормы закона работникам милиции предоставлялось право производить личный досмотр лиц "... в порядке, установленном федеральным законом".