Постановление пленума о банкротстве. Воспрепятствование адвокатской деятельности и нарушение профессиональных прав адвокатов Отстранение юриста

Глава I Деятельность адвоката - представителя в гражданском и арбитражном

§ 2. Полномочия адвоката по доказыванию в гражданском и арбитражном судопроизводстве Доказывание по гражданскому и арбитражному делу является «сердцевиной» всей процессуальной деятельности адвоката-представителя. В свое время известный русский ученый

Глава II Подготовительная деятельность адвоката - представителя в гражданском и арбитражном

Вопрос 13. Полномочия и обязанности адвоката в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Кодексом профессиональной этики адвоката и соответствующими процессуальными законами. Полномочия адвоката,

Вопрос 168. Понятие сторон в гражданском процессе, их права и обязанности. Сторонами в гражданском судопроизводстве являются истец и ответчик (ст. 38 ГПК). Стороны пользуются равными процессуальными правами и несут равные процессуальные обязанности. Стороны обладают теми

Вопрос 171. Понятие и виды третьих лиц в гражданском процессе. Третьи лица – этолица, участвующие в деле, которые вступают в начатый гражданский процесс, имеют определенную юридическую заинтересованность в исходе дела в силу влияния судебного решения на их права и

Вопрос 173. Представительство в суде по гражданским делам. Понятие, виды; объем и порядок оформления полномочий представителя. Граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу

Вопрос 177. Виды территориальной подсудности в гражданском процессе. В науке гражданского процессуального права выделяют следующие виды подсудности:1) общая (обычная) подсудность – подсудность, определяемая по месту жительства ответчика-гражданина либо по месту

Вопрос 179. Доказывание в гражданском процессе и виды доказательств. Судебное доказывание – этопроцесс установления таких обстоятельств по делу, которые, будучи установленными в суде, позволяют прийти к выводу о наличии или отсутствии юридически значимых

Вопрос 207. Заочное производство в гражданском процессе. Заочное производство – это рассмотрение дела судом без участия ответчика, не явившегося в суд, хотя он был надлежаще извещен о времени и месте судебного разбирательства. Заочное производство является своего рода

Вопрос 358. Процессуальное положение адвоката – представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя в уголовном процессе. Процессуальное положение адвоката – представителя потерпевшего, гражданского истца и частного

Поистине, стало потрясением в среде практиков адвокатов по уголовным делам Москвы сообщение о том, что в «недрах» Верховного Суда страны готовится такое предложение, а именно суду по его личному мнению может быть дано право на отстранение адвоката от осуществления им зашиты своего подзащитного по соглашению не зависмо от воли подсудимого. Подумаешь и задумаешься: а что делать адвокату, не желающему, играть, в прятки с правосудием и не хотевшему расставаться с любимой профессией?

Конечно вся информация, как говорят пишется с колен, но нет дыма без огня. Однако официальные представители утверждают о том, что в Верховном суде страны "натираются страницы этого текста", которые должны войти в постановление «специального» Пленума, который при его провозглашении может быть самым революционным для адвокатского сообщества со дня его существования, по крайне мере так говорят историки. А я им верю!

И так, что же должен сделать адвокат в зале судебного заседания «такого», чтобы наделенный властью от Президента судья своим правом безапелляционно удалил защитника из зала судебного заседания?

И вот «подпольный - паркетный проект» отвечает: судья сможет сменить адвоката на другого, без мнения подсудимого в случае если защитник исполняет свои обязанности, так мягко сказать, по мнению председательствующего судьи не в пользу своего подзащитного и исполняет свои профессиональные обязанности ненадлежащим образом, другими словами - плохо! Это уже становится интересно, но однако как это может определить судья, который «настроенный» только на обвинительный процесс, установить плохого или хорошего адвоката по уголовному делу? Видимо, по мнению некоторой части судейского сообщества, хороший адвокат это тот, что идет на поводу обвинения и суда, а плохой, тот которой хоть как то принимает меры к справедливому разбирательству, часто суетливо мешает правосудию разными заявлениями и неуместными по мнению прокурора ходатайствами и этим как считают вершители справедливости затягивает по срокам «сложный» процесс.

А может быть, ситуация на практика совсем иная, когда именно другая сторона, наделенная властными полномочиями не совсем правильно ведет себя в уголовному процессе по отношении к слабой процессуальной стороне и очень часто унижает своего коллегу по мелочам, не давая даже сказать слово в свое оправдание, не говоря уже о подзащитном, а теперь дело дошло до простого удаления, за нехорошее поведение!?

Как ни странно, о разработке такого пакета документов авторитетные адвокаты «познали» как бы случайно. В Комитете гражданских инициатив одного бывшего государственного деятеля экономиста обсуждались интересные идеи, в том числе установление реального равенства сторон в уголовном процессе, который на деле далек от своего совершенствования.

Опытные адвокаты, социологи, были даже бывшие судьи, которые собрались в Комитете известного экономиста, чтобы обговорить интересную тему «Независимый суд как основа экономического роста», а что нового в этих обсуждениях!? Как говорят собеседники тон задавали вообще то представители адвокатуры Москвы, но дискуссию прервал экономист, прямо сказав, «адвокатура сегодня это слабое звено во всей судебной системе». А кто будет с этим спорить? Наоборот, оппоненты резво сосредоточились на всех писанных и не разглашенных проблемах в действующем законодательстве на практике, которое и стоит «тормозом» для обеспечения долгожданного равенство всех участников в уголовном процессе.

Например один из членов Совета Адвокатской палаты Москвы заявил, что в стране вообще участилась дискриминация профессии адвоката и его роли как защитника. Есть яркие примеры, которые дают основания говорить о грубых нарушениях прав адвокатов. Вот его небольшая статистика: семьдесят процентов всех нарушений в 2014 году приходились на восемь регионов страны, в том числе, это Московская область, Волгоградская область, Свердловская, Москва, Ростовская, Тюменская, Орловская.

В большинстве следственные органы решают ни как раскрыть преступление, а как нарушить адвокатскую тайну; незаконно пытаются допросить адвоката по уголовному делу, чтобы вывести его из дела, а потом его прекратить; во многих офисах коллег на местах незаконно проводят обыски; оперативно вмешиваются в адвокатскую деятельность или прямо воспрепятствует ей, а то, что следователи не дают, либо отказывают адвокату на его право на защиту и свидание со своим клиентом по периферии, да и в столице уже по этому поводу просто ходят легенды.

Что нужно сделать?

Первое, перелопатить или откорректировать Закон, который определяет строгое и законное равенство процессуальных сторон в разных процессах - будь то уголовный или гражданский. А это значить, что в УПК РФ в обязательном порядке необходимо указать, что адвокат-защитник в уголовное дело входит в уведомительном характере и вступает в дело не по мнение и желанию представителей следствия и прокуратуры и «не прыгает перед ними на задних лапках», чтобы вручить ордер и взять разрешение на свидание с подзащитным в СИЗО.

Необходимо, наконец-то определиться на кого работает адвокат защитник, если на своего подзащитного, дайте ему полномочия, равной следствию, тогда и спрос с него будет иной. Такая независимость в дальнейшем дает адвокату по уголовному делу приобщать к материалам уголовному делу любые добытые им доказательства в виде материалов и справок, приобщать заключения специалистов без разрешения следователей и не зависимо от воли его начальника, а суд потом вместе с прокурором пусть дает всем собранным доказательствам оценку. Скажут это анархия и бардак - нет это демократия и состязательность!

Ведь на сегодняшний день адвокату без согласовании со следователем практически ничего нельзя сделать самостоятельного, даже чтобы войти в дело его «сиятельство» еще нужно найти и вручить ордер. А что говорить о доказательствах? Чтобы приобщить те или иные доказательства к делу, у следствия всегда возникают к адвокату вопросы, на которые и отвечать не хочется, да и надо ли. На многие ли вопросы следователь дает ответы защитнику, прежде чем провести те или иные следственные действия? Реальная, а не мнимая самостоятельность защитника делает адвоката равным со следователем и не заставляет стоят его в общей очереди за получением разрешений в получении тех или иных справками, те же «глупые» разрешения на свидания в СИЗО, ходатайства в суд для всякого рода разрешений на получения тех или иных документов справок из государственных учреждений, относящихся к делу. Доходит до смешного, по адвокатскому запросу паспортный стол отказываются дать информацию о месте жительстве, человека который проходит по уголовному делу, ссылаясь на свою ИНСТРУКЦИЮ, а в суде, "вторят", что им некогда заниматься мелочами, вот и ходит «бедолага» адвокат по кругу и ищет ответа на свои вопросы в среде близких ему чиновников друзей - разве это порядок и разве это секрет для чиновников, которые сегодня решают полномочия адвоката, которые на сегодняшний день сведены к роли простого курьера. Конечно, опытные Московские адвокаты по уголовном делам в таких делах выкручиваются сами путем личных связей, а как быть молодым и желающим делать карьеру в этой профессии?

Для начала хороший и опытный адвокат по уголовному делу пересмотрел бы в сторону улучшения положений свои же родные статьи 49 и 53 Уголовного процессуального кодекса. Сделать ордер адвоката самым главным документом для всех инстанций государственных структур, а удостоверение адвоката, необходимо приравнять к удостоверению личности, а то доходит до смешного, что некоторые государственные структуру, «типа Судебных поставов», даже смотреть на него не хотят и эта команда исходит из-за самого Верха!

Поистине, стало потрясением в среде практиков адвокатов по уголовным делам Москвы сообщение о том, что в «недрах» Верховного Суда страны готовится такое предложение, а именно суду по его личному мнению может быть дано право на отстранение адвоката от осуществления им зашиты своего подзащитного по соглашению не зависмо от воли подсудимого. Подумаешь и задумаешься: а что делать адвокату, не желающему, играть, в прятки с правосудием и не хотевшему расставаться с любимой профессией?

Конечно вся информация, как говорят пишется с колен, но нет дыма без огня. Однако официальные представители утверждают о том, что в Верховном суде страны "натираются страницы этого текста", которые должны войти в постановление «специального» Пленума, который при его провозглашении может быть самым революционным для адвокатского сообщества со дня его существования, по крайне мере так говорят историки. А я им верю!

И так, что же должен сделать адвокат в зале судебного заседания «такого», чтобы наделенный властью от Президента судья своим правом безапелляционно удалил защитника из зала судебного заседания?

И вот «подпольный - паркетный проект» отвечает: судья сможет сменить адвоката на другого, без мнения подсудимого в случае если защитник исполняет свои обязанности, так мягко сказать, по мнению председательствующего судьи не в пользу своего подзащитного и исполняет свои профессиональные обязанности ненадлежащим образом, другими словами - плохо! Это уже становится интересно, но однако как это может определить судья, который «настроенный» только на обвинительный процесс, установить плохого или хорошего адвоката по уголовному делу? Видимо, по мнению некоторой части судейского сообщества, хороший адвокат это тот, что идет на поводу обвинения и суда, а плохой, тот которой хоть как то принимает меры к справедливому разбирательству, часто суетливо мешает правосудию разными заявлениями и неуместными по мнению прокурора ходатайствами и этим как считают вершители справедливости затягивает по срокам «сложный» процесс.

А может быть, ситуация на практика совсем иная, когда именно другая сторона, наделенная властными полномочиями не совсем правильно ведет себя в уголовному процессе по отношении к слабой процессуальной стороне и очень часто унижает своего коллегу по мелочам, не давая даже сказать слово в свое оправдание, не говоря уже о подзащитном, а теперь дело дошло до простого удаления, за нехорошее поведение!?

Как ни странно, о разработке такого пакета документов авторитетные адвокаты «познали» как бы случайно. В Комитете гражданских инициатив одного бывшего государственного деятеля экономиста обсуждались интересные идеи, в том числе установление реального равенства сторон в уголовном процессе, который на деле далек от своего совершенствования.

Опытные адвокаты, социологи, были даже бывшие судьи, которые собрались в Комитете известного экономиста, чтобы обговорить интересную тему «Независимый суд как основа экономического роста», а что нового в этих обсуждениях!? Как говорят собеседники тон задавали вообще то представители адвокатуры Москвы, но дискуссию прервал экономист, прямо сказав, «адвокатура сегодня это слабое звено во всей судебной системе». А кто будет с этим спорить? Наоборот, оппоненты резво сосредоточились на всех писанных и не разглашенных проблемах в действующем законодательстве на практике, которое и стоит «тормозом» для обеспечения долгожданного равенство всех участников в уголовном процессе.

Например один из членов Совета Адвокатской палаты Москвы заявил, что в стране вообще участилась дискриминация профессии адвоката и его роли как защитника. Есть яркие примеры, которые дают основания говорить о грубых нарушениях прав адвокатов. Вот его небольшая статистика: семьдесят процентов всех нарушений в 2014 году приходились на восемь регионов страны, в том числе, это Московская область, Волгоградская область, Свердловская, Москва, Ростовская, Тюменская, Орловская.

В большинстве следственные органы решают ни как раскрыть преступление, а как нарушить адвокатскую тайну; незаконно пытаются допросить адвоката по уголовному делу, чтобы вывести его из дела, а потом его прекратить; во многих офисах коллег на местах незаконно проводят обыски; оперативно вмешиваются в адвокатскую деятельность или прямо воспрепятствует ей, а то, что следователи не дают, либо отказывают адвокату на его право на защиту и свидание со своим клиентом по периферии, да и в столице уже по этому поводу просто ходят легенды.

Что нужно сделать?

Первое, перелопатить или откорректировать Закон, который определяет строгое и законное равенство процессуальных сторон в разных процессах - будь то уголовный или гражданский. А это значить, что в УПК РФ в обязательном порядке необходимо указать, что адвокат-защитник в уголовное дело входит в уведомительном характере и вступает в дело не по мнение и желанию представителей следствия и прокуратуры и «не прыгает перед ними на задних лапках», чтобы вручить ордер и взять разрешение на свидание с подзащитным в СИЗО.

Необходимо, наконец-то определиться на кого работает адвокат защитник, если на своего подзащитного, дайте ему полномочия, равной следствию, тогда и спрос с него будет иной. Такая независимость в дальнейшем дает адвокату по уголовному делу приобщать к материалам уголовному делу любые добытые им доказательства в виде материалов и справок, приобщать заключения специалистов без разрешения следователей и не зависимо от воли его начальника, а суд потом вместе с прокурором пусть дает всем собранным доказательствам оценку. Скажут это анархия и бардак - нет это демократия и состязательность!

Ведь на сегодняшний день адвокату без согласовании со следователем практически ничего нельзя сделать самостоятельного, даже чтобы войти в дело его «сиятельство» еще нужно найти и вручить ордер. А что говорить о доказательствах? Чтобы приобщить те или иные доказательства к делу, у следствия всегда возникают к адвокату вопросы, на которые и отвечать не хочется, да и надо ли. На многие ли вопросы следователь дает ответы защитнику, прежде чем провести те или иные следственные действия? Реальная, а не мнимая самостоятельность защитника делает адвоката равным со следователем и не заставляет стоят его в общей очереди за получением разрешений в получении тех или иных справками, те же «глупые» разрешения на свидания в СИЗО, ходатайства в суд для всякого рода разрешений на получения тех или иных документов справок из государственных учреждений, относящихся к делу. Доходит до смешного, по адвокатскому запросу паспортный стол отказываются дать информацию о месте жительстве, человека который проходит по уголовному делу, ссылаясь на свою ИНСТРУКЦИЮ, а в суде, "вторят", что им некогда заниматься мелочами, вот и ходит «бедолага» адвокат по кругу и ищет ответа на свои вопросы в среде близких ему чиновников друзей - разве это порядок и разве это секрет для чиновников, которые сегодня решают полномочия адвоката, которые на сегодняшний день сведены к роли простого курьера. Конечно, опытные Московские адвокаты по уголовном делам в таких делах выкручиваются сами путем личных связей, а как быть молодым и желающим делать карьеру в этой профессии?

Для начала хороший и опытный адвокат по уголовному делу пересмотрел бы в сторону улучшения положений свои же родные статьи 49 и 53 Уголовного процессуального кодекса. Сделать ордер адвоката самым главным документом для всех инстанций государственных структур, а удостоверение адвоката, необходимо приравнять к удостоверению личности, а то доходит до смешного, что некоторые государственные структуру, «типа Судебных поставов», даже смотреть на него не хотят и эта команда исходит из-за самого Верха!

Какие меры воздействия к адвокатам-защитникам незаконно применяются судами на практике. Какое поведение адвоката нельзя назвать нарушением порядка в судебном заседании. Как суду следует реагировать на нарушения, допускаемые защитником.

Внимание! Вы находитесь на профессиональном сайте для участников уголовного процесса. Для чтения статьи может потребоваться регистрация.

Законодатель разграничивает круг лиц, к которым могут быть применены те или иные меры воздействия, исходя из статуса и профессиональных полномочий участников и неучастников уголовного судопроизводства (подсудимый; защитник; обвинитель; лицо, находящееся в зале судебного заседания). Сами меры процессуальной ответственности также строго регламентированы по участникам процесса. В соответствии с требованиями закона к защитнику не могут быть применены такие меры, как денежное взыскание и удаление из зала судебного заседания. Тем не менее, на практике эти требования нарушаются.

Меры воздействия к нарушителям порядка в заседании

Предписания закона

Расширительное толкование позиции КС на практике

Однако суды данную позицию Конституционного суда РФ по аналогии стали напрямую распространять на адвокатов, участвующих в уголовных делах в качестве защитников.

Из практики. Апелляционным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13.12.2013 был оставлен без изменения приговор Ленинградского областного суда от 10.07.2013, постановленный с участием присяжных заседателей в отношении Т. и А. В своем определении Судебная коллегия указала следующее: «Не могут быть признаны обоснованными доводы стороны защиты о нарушении права Т. на защиту в связи с отстранением адвоката Л. от участия в процессе и удалением его из зала судебного заседания.

Как следует из протокола судебного заседания, адвокатом Л. неоднократно нарушались требования УПК РФ, регламентирующие особенности рассмотрения дела с участием присяжных заседателей, адвокат доводил до сведения присяжных информацию, не подлежащую исследованию с их участием, выкриками с места с негативными комментариями создавал препятствия для осуществления профессиональных обязанностей иным адвокатам, препятствовал в надлежащих допросах свидетелей, высказывал негативную оценку действиям председательствующего.

Такое поведение адвоката Л. могло оказать воздействие на коллегию присяжных заседателей. В связи с этим председательствующим было законно и обоснованно принято решение в порядке ст. 258 УПК РФ об отстранении адвоката от дальнейшего участия в рассмотрении дела и удалении из зала суда» (дело № 33-АПУ13-19СП).

Недопустимость отстранения адвоката от участия в процессе

Из практики. Постановлением судьи Московского городского суда при рассмотрении уголовного дела в отношении Г. и К. адвокаты Р. и Ж. были отстранены от участия в судебном разбирательстве на основании УПК РФ за систематические нарушения, допущенные при допросе свидетелей.

Так, при допросе свидетеля В. председательствующим были отведены 73 вопроса адвокатов, которые, по мнению судьи, выходили за пределы предмета доказывания в присутствии присяжных, а при допросе свидетеля Т. были отведены 11 вопросов адвокатов, которые, по мнению судьи, ставили под сомнение допустимость оперативно-розыскных мероприятий.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 24.01.2013 такое решение суда было признано законным и обоснованным (дело № 5-О12-137СП).

Между тем судебная практика не вправе перекраивать нормы закона. Отстранить адвоката от участия в деле суд по собственной инициативе не вправе. Обратное свидетельствует о превышении со стороны судьи его процессуальных полномочий.

Произвольное определение срока удаления

Анализ решений об удалении защитников из зала суда свидетельствует о том, что суды самовольно, в отсутствие предусмотренных законом оснований, не только отстраняют адвокатов от участия в деле, но и самовольно определяют продолжительность удаления защитников, а именно - на весь срок судебного разбирательства, что также не предусмотрено законом.

Из практики. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ кассационным определением от 05.02.2009 оставила без изменения приговор Тверского областного суда от 27.08.2008 в отношении осужденного Л., постановленный с участием присяжных заседателей, указав при этом следующее: «Несостоятельными являются доводы жалоб осужденного и адвокатов о необоснованном удалении осужденного Л., адвоката Б. и защитника М. из зала судебного заседания.

Из протокола судебного заседания видно, что осужденный Л., а также адвокат Б. и защитник М. неоднократно нарушали порядок в заседании, не подчинялись распоряжениям председательствующего, поэтому обоснованно были удалены председательствующим из зала судебного заседания, при этом осужденный Л. был удален до окончания прений сторон.

Указанные выше решения председательствующим приняты в соответствии с требованиями ст. 258 УПК РФ, поэтому доводы жалоб о том, что председательствующий таким образом необоснованно лишил осужденного Л. всех прав, которые имеет подсудимый в судебном заседании, являются несостоятельными, поскольку не основаны на требованиях закона и материалах дела» (дело № 35-009-1СП).

На постановление судьи об отказе в удовлетворении замечаний на протокол судебного заседания необходимо также подать апелляционную жалобу.

Все эти процессуальные документы адвокат предоставляет адвокатской палате в подтверждение того, что он добросовестно выполнял функции защитника.

Суду апелляционной инстанции надо предоставить ответ адвокатской палаты по поводу удаления защитника. Если адвокатская палата признает, что адвокат не нарушал положений Кодекса профессиональной этики адвоката и надлежащим образом осуществлял защиту подсудимого, суд апелляционной инстанции обязан отменить постановление судьи об удалении адвоката-защитника из зала суда.

Отстранение адвоката процессуального оппонента от участия в деле может быть использовано другой стороной как сильнейшее оружие. Магистр права (LL.M, The University of Manchester), член коллегии адвокатов штата Нью-Йорк В.Э. Ванин рассматривает правовые основы такого отстранения, знание и понимание которых необходимо не только адвокатам, но и клиентам, дающим адвокатам поручения и инструкции по ведению дела.

Ключевые слова: Нью-Йорк, адвокат, суд, отстранение.

Disqualification of the lawyer from participation in case in the United States District Court for the Southern District of New York

Disqualification of the lawyer of the remedial opponent from participation in case can be used by other party as the strongest weapon. The Master of Laws (LL.M, The University of Manchester), a member of The New York State Bar Association V.E. Vanin (e-mail: [email protected]) considers legal bases of such disqualification, the competence and understanding of which is necessary not only for lawyers, but also for the clients, giving lawyers assignments and instructions on conducting case.

Key words: New York, lawyer, attorney, court, disqualification.

Суд Южного округа штата Нью-Йорк является широко известным благодаря целому ряду громких судебных разбирательств. Например , в ходе процесса между подконтрольными структуре "Альфа-групп" фирмами "Altimo" и "Storm" и норвежской "Telenor" по поводу акций украинского "Киевстара" судья наложил на подконтрольные "Альфа-групп" структуры штраф в размере 100 тыс. долл. в день за невыполнение предписаний суда. Можно вспомнить и несколько других известных дел, слушавшихся в этом суде:

• иск канадской компании "Norex" к корпорации "ТНК-ВР";
• иск ОАО "Сургутнефтегаз" о запрете Американской арбитражной ассоциации (ААА) рассматривать претензии Гарвардского университета, оспаривающего дивидендную политику нефтекомпании;
• иск ФКП "Союзплодоимпорт" (Россия) об отмене регистрации товарного знака "Stolichnaya" на территории США;
• иск фонда IPOC "International Growth Fund, Ltd". к руководителям "Альфа Групп" относительно их действий с активами сотовых операторских компаний;
• иск вдовы олигарха Бадри Патаркацишвили Инны Гудавадзе и его дочерей Лианы и Ии к двоюродному брату Патаркацишвили Джозефу Кею и его адвокату Эммануилу Зельцеру по поводу наследства Бадри Патаркацишвили (оценивается более чем в 1 млрд. долл.);
• иск миноритариев ОАО "Вымпел-Коммуникации" к компании, ее гендиректору Александру Изосимову и финансовому директору Елене Шматовой от имени пенсионного фонда ветеранов полиции и пожарной охраны Вестланда в связи с нарушением, по мнению истцов, американского законодательства, выразившемся в непредупреждении инвесторов о возможных налоговых претензиях к компании, а также в ряде ложных заявлений, которые привели к "искусственному раздуванию" рыночной стоимости ценных бумаг компании.

Складывается впечатление, что данный суд - довольно бойкое для россиян местечко.

При этом информация о правовой основе судебных разбирательств в данном суде в России практически отсутствует, достаточно перечислить ошибочные наименования, которые давались этому суду в России: Федеральный суд Южного округа Нью-Йорка, Суд Южного округа Нью-Йорка, суд Южного округа Нью-Йорка (Манхэттен) и т.д.

Корректное наименование суда - Окружной суд США для Южного округа штата Нью-Йорк, the United States District Court for the Southern District of New York (далее - Суд), один из 94 окружных судов США, причем самый крупный и влиятельный.

В ходе судебных баталий сильным и острым оружием является отстранение адвоката процессуального оппонента от участия в деле. Рассмотрим правовые основы такого отстранения, знание и понимание которых необходимо не только адвокатам, но и клиентам, дающим адвокатам поручения и инструкции по ведению дела.

Широко известно, что в любом суде США адвокат может быть отстранен от участия в гражданском деле. Также и в Суде любой адвокат при определенных условиях может быть отстранен от участия в гражданском деле, причем "полномочия Суда по отстранению адвокатов от участия в деле, находящемся на рассмотрении Суда, долгое время признавались не подлежащими обсуждению" <1>. Поскольку сторона по делу имеет право свободно выбирать своего адвоката, то его отстранение в ходе судебного процесса очевидно и неизбежно приводит к дополнительным материальным затратам и потере времени той стороны, чей представитель был отстранен, а также к дополнительным судебным процессам, связанным уже с самим фактом такого отстранения. Поэтому Суд тщательно исследует ходатайства сторон об отстранении адвокатов и принимает соответствующие решения только в случаях, когда нарушения адвокатами норм профессионального поведения могут повлиять на результат судебного процесса или сам процесс может быть запятнан (may be tainted). При этом анализ судебной практики показывает, что Суд при вынесении решений исходит из приоритета сохранения общественного доверия, скрупулезности при отправлении правосудия и единства института адвокатуры (ключевое дело Papanicolaou v. Chase Manhattan Bank, N.A., 720 F. Supp. 1080) и из принципа "решения дела в пользу отстранения" <2>.

<1> "The power of federal courts to disqualify attorneys in litigation pending before them has long been assumed without discussion", ключевое дело Board of Education of the City of New York v. Evald Nyquist, 590 F.2d 1241.
<2> "Any doubt is to be resolved in favor of disqualification", дело Hull v. Celanese Corp. , 513 F.2d 568.

Ходатайство об отстранении

Ходатайство об отстранении адвоката подается в Суд в письменной форме и должно содержать как основания для ходатайства, так и меры судебной защиты по ходатайству. К ходатайству должно быть приложено юридическое заключение, содержащее аргументы в обоснование своей позиции, основанные, например, на показаниях свидетелей под присягой. В случае отсутствия юридического заключения ходатайство может быть отклонено, так же как и в случае наличия доказательств того, что ходатайство имеет своей единственной целью получение стороной, заявляющей ходатайство, тактического преимущества в судебном процессе и причинение вреда интересам процессуального оппонента (ключевое дело Universal City Studios, Inc. v. Reimerdes, 98 F. Supp. 2d 449). Бремя доказывания необходимости отстранения адвоката от участия в деле возлагается на ходатайствующую сторону, а вопрос об отстранении решается по усмотрению суда.

Правила для нью-йоркских адвокатов

Правила, которыми руководствуются нью-йоркские адвокаты, в том числе во взаимоотношениях с клиентами, содержатся в Кодексе профессиональной ответственности Союза американских адвокатов, в Типовом кодексе, в Типовых правилах и в Нью-Йоркских правилах профессионального поведения (New York Rules of Professional Conduct, вступили в силу 1 апреля 2009 г., далее - Правила). Эти правила не являются обязательными для применения федеральными судами США, но Суд руководствуется ими при определении того, может ли дело быть запятнано участием адвоката или адвокатской фирмы, допускающими нарушения этических норм (дело A.V. By Versace, Inc. v. Gianni Versace, S.p.A., 160 F. Supp. 2d 657).

Только с участием адвоката

Важно иметь в виду наличие или отсутствие возможности подать иск или защитить свои интересы в Суде без участия адвоката . В соответствии с § 1654 разд. 28 Кодекса США, во всех судах Соединенных Штатов стороны могут подавать иски и представительствовать по делам непосредственно либо через представителей на основании регламента суда <3>, но на корпорации, партнерства и объединения это правило не распространяется. Например , в деле Dial-A-Mattress Franchise Corp. v. Page , 880 F.2d 675, Суд констатировал, что "в соответствии с правилами данного округа корпорации не могут представать перед судом без адвокатов" <4>. Причины такой позиции Суда изложены в деле Sanchez v. Marder :

<3> "In all courts of the United States the parties may plead and conduct their own cases personally or by counsel as, by the rules of such courts, respectively, are permitted to manage and conduct causes therein".
<4> "Under the rules of this circuit, a corporation may not appear pro se ".

• неадвокаты своим участием в процессе обременяют и затрудняют его;
• индивидуал не сможет защищать свои интересы так же эффективно, как адвокат с помощью коллегии адвокатов;
• неадвокат не обязан соблюдать правила поведения, обязательные для адвокатов;
• поскольку корпорация является искусственным образованием, она может действовать только через представителей, но эти представители должны быть приемлемыми для Суда.

Добровольный выход из процесса

Адвокат, вступив в дело, не имеет права выйти из процесса без решения Суда; и если адвокату, при наличии его желания отказаться от ведения дела, не удастся получить соответствующее решение Суда, то придется продолжить участие в деле. Решение Суда по ходатайству адвоката о самоотводе может быть положительным при наличии веских причин, к которым Суд относит следующие:

• неоплата услуг адвоката;
• отказ клиента общаться или сотрудничать с адвокатом (но не включая случаи отказа клиента принять рекомендации адвоката о внесудебном урегулировании);
• испорченные отношения с клиентом или враждебность с его стороны. Например , в ключевом деле Joseph Brenner Associates, Inc. v. Starmaker Entertainment, Inc. , 82 F.3d 55, Суд счел достаточным основанием для освобождения адвоката от необходимости продолжения участия в процессе наличие "утраты доверия, необходимого для поддержания рабочих отношений "адвокат - клиент" <5>;

• дело, с точки зрения адвоката, является настолько малопочтенным, что он не видит для себя возможным представлять аргументы в защиту по нему;
• смена места жительства адвоката;
• недостаточная для продолжения процесса компетентность адвоката;
• заявление клиента, не желающего быть представленным данным адвокатом. При этом адвокат, заявивший о выходе из процесса, имеет право во избежание возникновения этических проблем предъявить Суду свои аргументы "при закрытых дверях".

Перепоручение дела

В случае отстранения адвоката от участия в деле адвокатская фирма, как правило, стремится перепоручить ведение дела другому адвокату. Такое перепоручение возможно, но для него существуют ограничения, поскольку в соответствии с пунктом 1.10 Правил "никто из адвокатов адвокатской фирмы не имеет права представлять клиента, будучи осведомленным о том, что кто-либо из адвокатов данной адвокатской фирмы был отстранен от ведения дела вследствие: наличия конфликта интересов по отношению к другим своим клиентам; разглашения информации по делу <6>; получения даров от клиента, в том числе в виде завещания; подписания с клиентом договора об уменьшении ответственности адвоката; вступления с клиентом в сексуальные отношения, а также требования вступления в сексуальные отношения с третьими лицами в качестве условия продолжения оказания юридической помощи. При этом если адвокат из адвокатской фирмы, ведущей дела клиента, вступил с клиентом фирмы в сексуальную связь, но лично не участвовал в делах этого клиента, то к дисциплинарной ответственности он привлечен быть не может.

<6> Например , в деле Clark v. Bank of New York , 801 F.Supp. 1182, Суд постановил: "несмотря на то что доступ к конфиденциальной информации имели только некоторые адвокаты, подлежат отстранению от ведения дела все адвокаты фирмы" (access to confidential information by some attorneys was imputed to entire firm and... all firm members would be disqualified).

Отношения "адвокат - клиент"

Ходатайство об отстранении адвоката, безотносительно оснований такого ходатайства, может быть удовлетворено только при наличии отношений "адвокат - клиент". Например , в деле Kubin v. Miller , 801 F. Supp. 1101, Суд отказал истцу по делу в ходатайстве об отстранении адвоката ответчика, несмотря на утверждения истца о том, что данный адвокат был одновременно и его адвокатом по данному делу, придя к заключению, что простое обсуждение обстоятельств дела не образует отношений "адвокат-клиент", договор на оказание юридической помощи заключен не был, доказательства ожидания истца в части сохранения конфиденциальности общения с адвокатом представлены не были, как не были представлены и доказательства проведения адвокатом неформальной бесплатной юридической консультации. В ключевом деле Doris v. Chase Manhattan Bank Суд также отказал в ходатайстве, поскольку один адвокат общался с другим адвокатом, чье отстранение испрашивалось ходатайством, только как коллега, для получения общих рекомендаций <7>. Анализ практики Суда показывает, что адвокатам сторон необходимо соблюдать осторожность при общении с контрагентами. Например , в деле Kent v. First Inter-County Bank of New York , 1990 WL 204193, адвокатам истца после встречи с сотрудниками фирмы-ответчика удалось избежать отстранения от дела по ходатайству ответчика, утверждающего о возникновении в ходе встречи отношений "адвокат - клиент", только благодаря тому, что каждый из сотрудников ответчика на встрече был в сопровождении своего адвоката.

<7> "A colleague... to obtain strategic guidance".

Отстранение на основании статуса свидетеля

Основание для отстранения адвоката от гражданского дела может возникнуть в случае возможного получения адвокатом статуса свидетеля по делу, причем как в пользу клиента, так и против него. Например , в ключевом деле Yankelevitz v. Cornell University , 1996 WL 447749, Суд решил, что, "если адвокат должен быть допрошен в качестве свидетеля со стороны его клиента, он должен быть отстранен от ведения дела" <8>. При этом Суд оценивает степень необходимости привлечения адвоката в качестве свидетеля. Например , в ключевом деле Stratavest Ltd. v. Rogers , 903 F. Supp. 663, Суд решил, что могут быть и другие свидетели сделки, от которых можно получить достаточные доказательства <9>. В соответствии с пунктом 3.7 Правил адвокат не может осуществлять защиту по делу, если есть вероятность допроса его в качестве свидетеля по делу, за исключением случаев, когда:

<8> "If... a lawyer... ought to be called as a witness on behalf of his client, the lawyer shall withdraw as an advocate before the tribunal".
<9> "There may be other witnesses to the transactions who can provide sufficient evidence".

• свидетельские показания адвоката связаны с вопросом, не требующим дополнительных доказательств;
• свидетельские показания адвоката касаются только вопросов существа и стоимости юридической помощи по делу;
• отстранение адвоката от ведения дела создаст большие жизненные проблемы для клиента;
• свидетельские показания адвоката будут касаться формальных моментов и нет оснований полагать, что в противовес этим показаниям будут выдвинуты реальные доказательства;
• свидетельские показания адвоката узаконены (is authorized) судом.

Важно иметь в виду, что встречи адвоката с представителями контрагента без своего клиента также чреваты для адвоката отстранением от дела. Например , в ключевом деле Gandler v. Nazarov , 1994 WL 702004, Суд удовлетворил ходатайство ответчика по делу об отстранении от участия в деле адвоката истца на том основании, что адвокат провел переговоры с ответчиком без своих доверителей, и вследствие таких переговоров Суд лишился возможности получить показания об обстоятельствах этих переговоров без допроса адвоката в качестве свидетеля. А в деле Paretti v. Cavalier Label Co., Inc. , 722 F.Supp. 985, также ключевом, Суд отказал в отстранении адвоката от участия в деле, только убедившись, что в серии переговоров участвовали также и другие лица, способные дать показания; кроме того, не было представлено доказательств о том, что адвокат во время переговоров сказал или сделал что-либо важное относительно существа переговоров, а участие адвоката в составлении проектов документов в данном случае не может служить основанием для отстранения, поскольку документы были позднее исправлены, но уже без его участия, и не было представлено доказательств авторства адвоката в отношении всех или части документов.

Конфликт интересов

Адвокат не может осуществлять защиту в Суде при наличии конфликта интересов, в том числе в отношении бывших клиентов, а также если кто-либо из других адвокатов данной адвокатской фирмы может быть допрошен в качестве свидетеля по делу и эти показания могут нанести ущерб клиенту <10>. Например , в ключевом деле Lamborn v. Dittmer , 873 F.2d 522, Суд постановил отстранить адвоката истца от ведения дела на том основании, что факт составления соглашения адвокатом не соответствует показаниям его клиента об авторстве идеи, содержащейся в соглашении, и возможные показания адвоката в ходе допроса в качестве свидетеля могли послужить важным доказательством в пользу ответчика.

<10> Пункт 3.7 (в) Правил, в соответствии с которым: "A lawyer may not act as advocate before a tribunal in a matter if: (1) another lawyer in the lawyer"s firm is likely to be called as a witness on a significant issue other than on behalf of the client, and it is apparent that the testimony may be prejudicial to the client; or (2) the lawyer is precluded from doing so by Rule 1.7 (CONFLICT OF INTEREST: CURRENT CLIENTS) or Rule 1.9 (DUTIES TO FORMER CLIENTS) ".

Для отстранения адвоката по мотивам конфликта интересов при доказанности факта того, что противоположная сторона в прошлом являлась клиентом адвоката, требуется наличие реальной связи между содержанием предыдущего представительства с настоящим делом. Так, в ключевом деле U.S. Football League v. National Football League , 605 F.Supp. 1448, Суд удовлетворил ходатайство об отстранении адвоката ответчика от дела, поскольку этот адвокат прежде участвовал в юридическом сопровождении проектов истца, в том числе в разработке бизнес-плана истца по укреплению позиций на рынке, между тем в данном процессе адвокат представлял ответчика по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Доступ к конфиденциальной информации. "Китайская стена"

Для обоснования ходатайства об отстранении от участия в деле отдельного адвоката или всей адвокатской фирмы по мотивам прежнего участия в защите интересов заявителя, являвшегося ранее клиентом адвоката или адвокатской фирмы, заявитель должен доказать факт доступа к конфиденциальной и секретной информации во время действия договора с адвокатом, при этом конфиденциальная информация определяется как информация, составляющая адвокатскую тайну. Понятие секретной информации шире - это вся информация, полученная адвокатом, которую клиент хотел бы держать в секрете или разглашение которой может создать проблемы клиенту.

Если существование реальных отношений "адвокат - клиент" доказано, то это автоматически создаст опровержимую презумпцию получения адвокатом доступа к конфиденциальной информации, поскольку Суд считает несправедливым требование к заявителю ходатайства о раскрытии содержания конфиденциальной информации в целях сохранения в секрете этой информации путем отстранения от дела адвоката, имевшего доступ к этой информации. Данная презумпция может быть опровергнута предоставлением доказательств, свидетельствующих о гарантиях нераскрытия или неиспользования конфиденциальной информации, например доказательств наличия в адвокатской фирме "Китайской стены" ("Chinese wall"), предотвращающей контакт между адвокатами, ведущими дело, и теми адвокатами, кто ранее был поверенным процессуального оппонента по делу. При этом оценивается "непроницаемость" этой "Китайской стены". Так, в ключевом деле In re Del-Val Financial Corp. Securities Litigation , 158 F.R.D. 270, Суд нашел удовлетворительными представленные адвокатской фирмой доказательства наличия в офисе электронной системы (аналогичной системе в новом здании Арбитражного суда г. Москвы), изолирующей одних адвокатов от других, а также показания адвокатов под присягой для того, чтобы отказать в удовлетворении ходатайства об отстранении адвоката.

Клиенты с противоположными интересами

В соответствии с пунктом 1.7 Правил, адвокат не должен представлять клиента, если это вовлечет адвоката в представительство с противоположными интересами, а также если работа по делу затрагивает финансовые, деловые, имущественные и иные личные интересы адвоката. Например , в деле Cinema 5, Ltd. v. Cinerama, Inc. , 528 F.2d 1384, Суд постановил, что "работа адвоката по делу должна осуществляться только в интересах клиента и без риска воздействия на лояльность адвоката, что, в свою очередь, исключает возможность согласия адвоката на работу, которая может негативно повлиять на реализацию адвокатом своих прав и обязанностей по делу или может ослабить лояльность адвоката по отношению к клиенту" <11>. Также в деле J.P Morgan Chase Bank v. Liberty Mutual Insurance Co. , 189 F. Supp.2d 20, Суд отстранил адвокатскую фирму от участия в деле против дочерней компании ее клиента.

<11> "The professional judgment of a lawyer must be exercised solely for the benefit of his client, free of compromising influences and loyalties, and this precludes his acceptance of employment that will adversely affect his judgment or dilute his loyalty".

Исключения составляют случаи, когда все клиенты проинформированы о конфликте интересов, но тем не менее дали письменное согласие. В ключевом деле Softel, Inc. v. Dragon Medical and Scientific Communications Ltd. , 1995 WL 75490, Суд постановил, что "стороны осмысленно и свободно дали согласие на представительство, поэтому суд должен, при отсутствии неопровержимых данных об угрозе лояльности адвоката по отношению к клиенту, воздержаться от патерналистского посягательства на право выбора сторонами адвоката" <12>.

<12> "Parties have freely and intelligently given consent to the representation, the court should refrain from paternalistically infringing on a party"s right to a lawyer of its choice absent compelling factors indicating that the attorney"s loyalty to his client has been compromised".

Однако если Суд решит, что адвокат не сможет адекватно работать на обе стороны, то он отстранит адвоката от участия в деле, даже несмотря на согласие обоих клиентов, как это и произошло в деле Cooper v. American Red Cross in Greater New York , 1993 WL 190391.