В соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Поскольку соглашение о переводе долга заключается между иностранными организациями (российская организация не является стороной соглашения о переводе долга), при заключении данного соглашения подлежат применению нормы иностранного государства, регламентирующие возможность заключения такого соглашения, а также требования к порядку заключения, форме такого соглашения, и обязательства сторон, возникающие в рамках соглашения о переводе долга.

Перевод долга нерезидентом резиденту

Порядок действий резидента РФ при переводе долга от одного нерезидента к другому не регламентируется специальными положениями Инструкции Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее - Инструкция № 138-И), в связи с чем должны применяться общие положения о внесении изменений в ПС. Согласно п. 8.1 Инструкции № 138-И при внесении изменений и (или) дополнений в контракт, которые затрагивают сведения, содержащиеся в оформленном ПС, либо изменения иной информации, указанной в оформленном ПС (за исключением изменения информации о банке ПС), резидент направляет в банк ПС заявление о переоформлении ПС.

Перевод долга перед резидентом между нерезидентами

Федерального закона о валютном регулировании указано: «Без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами, связанные с расчетами в иностранной валюте в рамках заключенных между этими резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга), по которым резидентам, являющимся финансовыми агентами (факторами), были уступлены денежные требования иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся резидентам, являющимся в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) с нерезидентами лицами, передающими этим нерезидентам товары, выполняющими для них работы, оказывающими им услуги, передающими им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них». Таким образом, валютное законодательство в целом допускает заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б.

Можно ли уступить права требования долга зарубежной компании

В таком случае ПС закрывается компанией А после получения от компании В в полном объеме денежных средств, причитающихся резиденту в соответствии с условиями договора (контракта, соглашения, иного документа) об уступке требования и (или) в случае полного исполнения компанией В своих обязательств по договору полной уступки требований способом, отличным от расчетов. При этом частичная уступка прав требования нерезиденту регламентирована п.

12.8 Инструкции ЦБР № 138-И. Особо в Инструкции ЦБР № 138-И регламентированы случаи уступки резидентом РФ прав требования финансовому агенту (фактору). Порядок действий сторон в таких случаях регламентирован п.12.15 Инструкции.
Следует отметить, что описанный выше порядок применяется к случаям, когда по контракту между резидентом (компанией А) и нерезидентом (компанией Б) был оформлен паспорт сделки.

Переуступка права требования между резидентом и нерезидентом

Важно

Организация (Заемщик) заключила договор займа с немецкой фирмой (Займодавец) на срок 180 дней. На 173-й день долг по возврату займа был переведен на другого резидента Республики Беларусь.

Нужно ли получать разрешение Нацбанка? В соответствии с пунктом 3.13 Инструкции о порядке выдачи разрешений (свидетельств о регистрации) на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утв. постановлением Правления Нацбанка от 2004-06-11 г. № 90, разрешение Национального банка должно быть получено, если исполнение обязательств по возврату займа осуществляется не со счета заемщика. Таким образом, получать разрешение необходимо, но только если фактический срок пользования займом превысит срок в 180 дней.

32

Внимание

При переводе долга от одного должника к другому происходит замена стороны в сделке, что влечет за собой обязанность резидента внести соответствующие изменения в паспорт сделки (далее - ПС), а именно в части сведений о нерезиденте. Во избежание споров между кредитором и первоначальным должником о применимом праве и необходимости получения согласия кредитора и/или его уведомления о переводе долга, а также претензий органов валютного контроля, условие о необходимости получения согласия кредитора и/или уведомления кредитора о переводе долга и предоставлении соответствующих документов (соглашение о переводе долга) целесообразно оговаривать в договоре возмездного оказания услуг.

Кредиты и займы: валютное регулирование

Когда не нужен паспорт сделки Однако не всегда валютное законодательство требует от резидента оформления паспорта сделки. Паспорт сделки не оформляется в случае, если сумма обязательств по контракту меньше 50 тыс.
долларов США (п.5.2 Инструкции ЦБР № 138-И). Между тем, поскольку валютное законодательство разрешает уступку прав требования по контракту на сумму 50 и более тыс. долларов США, на наш взгляд, такая уступка возможна и на сумму контракта менее 50 тыс. долларов США. Более того, если новый кредитор (компания В) является нерезидентом и за уступку прав стороны осуществляют расчеты в иностранной валюте или в валюте РФ (валютные операции по смыслу подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 9 ФЗ о валютном регулировании), тогда, на наш взгляд, подлежат применению положения ст. 6 ФЗ о валютном регулировании о том, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.

Перевод долга нерезидента

Вместе с тем российское законодательство допускает перевод долга исключительно с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора возмездного оказания услуг или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Исходя из п. 1 ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п.

2 ст. 1211 ГК РФ).

Перевод долга от нерезидента-поставщика (сторона А) на белорусское предприятие (В) означает, что «В» принимает на себя долг перед вторым нерезидентом (С), являющимся изначально кредитором «А». Таким образом, между «А» и «В» в момент заключения договора перевода долга существуют следующие обязательства: «В» должно «А» за поставленное топливо, «А» имеет задолженность перед «В» за принятый на себя последним долг.

Данные задолженности и соответствующие им требования являются встречными (друг к другу) и однородными (выражены в денежной сумме и происходят из сходных оснований — долг по хозяйственному договору). В классическом варианте между «А» и «В» производится зачет этих самых требований, но в данном случае он невозможен: зачет обязательств по оплате импортированного товара и по оплате компенсации за принятый долг может быть произведен только с соблюдением требований ч.3 п.
Таким образом, обязательное согласие кредитора на перевод долга требуется в том случае, если договором возмездного оказания услуг предусмотрено такое условие в качестве обязательного, либо стороны предусмотрели оговорку о применении российского законодательства к правоотношениям сторон. Если стороны не выбрали право, которое применяется к их правам и обязанностям, право страны, подлежащее применению, должно определяться с учетом условий и существа договора возмездного оказания услуг, места деятельности стороны, которая осуществляет исполнение договора. Однако требование о получении согласия кредитора на перевод долга и/или уведомление кредитора о смене должника связано с выполнением публичной обязанности резидента РФ по валютному контролю.

Договор цессии с иностранной компанией: особенности налогообложения (Денисова М.О.)

Дата размещения статьи: 01.03.2016

Документ предоставлен КонсультантПлюс

"Туристические и гостиничные услуги: бухгалтерский учет и налогообложение", 2016, N 1

ДОГОВОР ЦЕССИИ С ИНОСТРАННОЙ КОМПАНИЕЙ:
ОСОБЕННОСТИ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ

Турфирмы в полной мере ощутили все тяготы обострения международных отношений, включая взаимодействие с отдельными странами - лидерами курортных направлений. Конечно же, в первую очередь это Турция, с которой российский турбизнес имеет очень тесные и многоплановые экономические отношения. В декабре 2015 г. расширены санкции и распространен запрет на "импорт" туристских и гостиничных услуг. Последствия принятия таких мер масштабны, в их числе сложности с осуществлением платежей в адрес турецких партнеров, с которыми отношения еще не прекращены. Ввиду данного обстоятельства мы предлагаем вниманию читателей статью о том, как оформить переход прав кредитора (иностранной компании) к другому лицу (российской компании) и какие здесь существуют налоговые риски у нового кредитора.

Нормы российского законодательства

Согласно положениям гл. 24 "Перемена лиц в обязательстве" ГК РФ переход прав кредитора к другому лицу возможен в результате сделки (уступка требования) или на основании закона (п. 1 ст. 382 ГК РФ). Нас будет интересовать именно уступка требования (цессия), где кредитор, уступающий требование, - цедент, а лицо, приобретающее требование, - цессионарий. Поэтому в статье будут подробно рассмотрены вопросы налогообложения операций, осуществляемых в рамках договора цессии, сторонами которого являются:
- цедент - зарубежная компания (резидент иностранного государства);
- цессионарий - российская компания (резидент РФ).
Сразу оговоримся, что в целях определения налоговых обязательств по сделке об уступке требования (цессии) среди прочего важно установить, на каких условиях она заключена, возмездна или нет. Так, в силу п. 1 ст. 572 ГК РФ дарением признается безвозмездная передача в том числе имущественных прав (требований) себе или третьему лицу. Соответственно, если договором цессии не установлена обязанность цессионария предоставить в адрес цедента какое-либо встречное предложение в счет полученного права требовать оплаты с кредитора, договор цессии следует считать безвозмездным.

Напоминание. Российское законодательство запрещает дарение между коммерческими организациями (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).

Налоговые обязательства цессионария как налогового агента

НДС. Согласно ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС являются реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ и передача имущественных прав. В целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг), то есть образует объект налогообложения. В отношении безвозмездно переданных имущественных прав такая оговорка отсутствует, поэтому можно предположить, что договор цессии, заключенный на безвозмездной основе, не образует объекта обложения НДС.
Для цессионария важен вопрос обложения НДС сделки по передаче имущественных прав (требований), поскольку указанная операция названа среди объектов налогообложения. Письма Минфина свидетельствуют о том, что российский цессионарий не становится в рассматриваемой ситуации налоговым агентом по НДС и не обязан уплачивать данный налог в бюджет РФ за иностранного цедента (см. Письма от 24.03.2015 N 03-07-14/16117, от 18.03.2013 N 03-07-08/8307).
Однако мы считаем необходимым предупредить о существовании в НК РФ некоторых пробелов. Дело в том, что в названных разъяснениях Минфина передача имущественных прав считается услугой, место реализации которой определяется в соответствии со ст. 148 НК РФ. Согласно пп. 5 п. 1 ст. 148 место реализации услуг определяется по месту осуществления деятельности их исполнителя, за исключением тех услуг, которые названы в пп. 1 - 4.1, 4.4 п. 1 ст. 148. Поскольку услуги по передаче имущественных прав не поименованы в пп. 1 - 4.1, 4.4 п. 1 ст. 148, Минфин делает вывод, что место их реализации - территория иностранного государства (потому что цедент является иностранным лицом и осуществляет свою деятельность за пределами РФ), следовательно, российский цессионарий не является налоговым агентом по НДС. Безусловно, данная позиция выгодна российскому цессионарию, однако нас смущает ряд моментов. Так, буквальное прочтение пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ указывает на то, что объектами налогообложения признаются, во-первых, реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, во-вторых, передача имущественных прав (без привязки к территории - РФ или иного государства). Поэтому дальнейшее обращение Минфина к ст. 148 НК РФ, которая устанавливает порядок определения места реализации работ и услуг, представляется не совсем корректным.
Вместе с тем, если применять пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ в совокупности с п. п. 1, 2 ст. 161 НК РФ, получается, что российский цессионарий статуса налогового агента все же не приобретает и уплачивать НДС не должен. Дело в том, что согласно нормам ст. 161 налоговыми агентами становятся российские организации и ИП, приобретающие у иностранных лиц товары, работы и услуги. О приобретении имущественных прав в п. 1 ст. 161 ничего не сказано, отсюда вывод - платить НДС за иностранца не нужно.

О налоговых рисках. Обозначим обстоятельства, которые могут создавать налоговые риски для российского цессионария. Есть вероятность того, что налоговики могут иначе оценивать обязательства российского цессионария по НДС при заключении договора цессии с иностранным цедентом. Косвенно на это указывает следующее. С 2009 г. п. 5 ст. 161 НК РФ содержит предписание о том, что российские организации и ИП, осуществляющие свою деятельность на основе посреднических договоров (поручение, комиссия, агентирование) с иностранными лицами, становятся налоговыми агентами, если иностранцы реализуют товары, передают имущественные права, выполняют работы, оказывают услуги на территории РФ. Иными словами, если иностранное лицо осуществляет передачу имущественных прав через российского посредника, последний становится налоговым агентом и обязан уплатить НДС в бюджет. Налицо противоречие норм п. п. 1 и 5 ст. 161 НК РФ, поскольку если сделка будет осуществлена без посредников, НДС в российский бюджет не поступит. При наличии посредника в сделке по передаче иностранным лицом имущественных прав возникает повод требовать уплаты НДС с посредника, который должен еще установить место передачи таких прав (тогда как Минфин однозначно утверждает, что в рассматриваемой ситуации местом передачи прав является территория иностранного государства и объекта обложения НДС нет).

Все вышесказанное означает, что согласно официальной позиции Минфина российский цессионарий не приобретает статуса налогового агента и уплачивать НДС в бюджет не должен, однако в Налоговом кодексе есть ряд противоречий, которые ставят под сомнение правильность данной позиции, и налогоплательщик должен знать об этом.
Налог на прибыль. Пунктом 1 ст. 309 НК РФ определены виды доходов (получение которых не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации в РФ через постоянное представительство), которые подлежат обложению налогом на прибыль организаций, удерживаемым у источника выплаты доходов. Доходы от передачи имущественных прав среди них отсутствуют. Более того, в п. 2 ст. 309 указано, что доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества (кроме указанного в пп. 5, 6 п. 1 ст. 309), а также от имущественных прав, выполнения работ, оказания услуг на территории РФ, не приводящие к образованию постоянного представительства в РФ согласно ст. 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.
Следовательно, российский цессионарий не обязан уплачивать налог на прибыль за иностранного цедента, в том числе при получении денежных средств в уплату долга по договору цессии (см. Постановление ФАС МО от 30.10.2009 N КА-А40/11479-09 по делу N А40-61449/08-98-240).

Собственные налоговые обязательства цессионария

НДС. При погашении должником соответствующей задолженности его обязательство перед новым кредитором прекращается, так что у российской компании, которая получила погашенное требование по договору цессии, может возникнуть налоговая база по НДС. Это вытекает из содержания п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 и п. 2 ст. 155 НК РФ, согласно которой налоговая база при уступке новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.
По мнению чиновников, указанный порядок определения налоговой базы применяется независимо от того, какие операции (подлежащие налогообложению НДС либо освобождаемые от налогообложения) лежат в основе договора реализации товаров (работ, услуг) (см. Письма Минфина России от 18.03.2015 N 03-07-05/14390, от 03.12.2014 N 03-07-05/61699).
Если договор цессии был безвозмездным, НДС придется начислить со всей суммы, полученной от должника.
Налог на прибыль. В целях налогообложения прибыли доходами признаются доходы от реализации имущественных прав (пп. 1 п. 1 ст. 248 НК РФ), а также внереализационные доходы в виде безвозмездно полученных имущественных прав (п. 8 ст. 250 НК РФ). Одновременно п. 2 ст. 248 НК РФ установлено, что имущественные права считаются полученными безвозмездно, если их получение не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).
Таким образом, если договор цессии заключается на безвозмездной основе, то у цессионария возникает внереализационный доход в виде имущественного права (на дату получения данного права - пп. 1 п. 4 ст. 271 НК РФ), подлежащий оценке по рыночной стоимости (см. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98).
Прекращение соответствующего обязательства образует на стороне нового кредитора доходы от реализации финансовых услуг, которые можно уменьшить на сумму расходов на приобретение соответствующего требования (расходов, понесенных при заключении договора цессии) (пп. 1, 2.1 п. 1 ст. 268, п. 3 ст. 279 НК РФ).

Если среди хозяйственных операций российской компании появился договор цессии, по которому иностранное лицо передает право требовать уплаты долга со своего партнера, бухгалтеру необходимо учесть несколько нюансов в части налогообложения данной сделки. Если говорить об обязанностях российского цессионария исполнить функцию налогового агента по НДС и налогу на прибыль, здесь прогноз оптимистичный. Хотя в законе есть некоторые "шероховатости", велика вероятность того, что обязанностей налогового агента у российского цессионария не возникнет. Что касается собственной налоговой нагрузки, она во многом зависит от того, возмездно или безвозмездно российскому цессионарию передано соответствующее требование. Если уступка требования была безвозмездной, налог на прибыль придется уплатить в двойном размере: один раз - в момент получения требования (налоговая база - его рыночная стоимость), еще раз - в момент исполнения должником обязательства или оформления следующей уступки (налоговая база - доходы в сумме полученных средств). НДС в этом случае начисляется со всей полученной от должника суммы. Если же уступка требования была возмездной, то и налог на прибыль, и НДС исчисляются с разницы между доходами и расходами, понесенными по сделке.

Уступка права требования нерезиденту по кредитному договору

В связи с ожиданием новой волны экономической дестабилизации, необходимость попыток реструктуризации корпоративного долга заемщиков по кредиту может снова обрести актуальность. Одним из распространенных составляющих элементов реструктуризации задолженности по кредитному договору является уступка права требования (цессия) кредитором новому кредитору на взаимовыгодных для сторон условиях.

Согласно ч. 1 ст. 512 Гражданского кодекса Украины, уступка права требования является одним из способов замены кредитора в обязательстве, которая заключается в передаче кредитором своих прав другому лицу по сделке.

Согласно ст. 514 ГКУ к новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, которые были на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом.

Возможность уступки права требования по кредитному договору нерезиденту предусматривается Положением «О порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте» (далее - Положение), утвержденным постановлением Правления НБУ № 270 от 17.06.2004.

Юридическое оформление права требования

Уступка права требования должно оформляться путем заключения соответствующего договора цессии и внесением изменений в кредитный договор путем заключения дополнительного соглашения к существующему кредитному договору с:

• указанием определенных изменений, которые вносятся, или
• полным изложением кредитного договора в новой редакции.

В случае наличия обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору (залог, поручительство и т.п.) необходимо также прекратить отношения с первоначальным кредитором и по этим договорам. Это необходимо оформить путем внесения соответствующих изменений в обеспечительные договора (путем заключения дополнительных соглашений), которыми:

• заменяется одна сторона по каждому из таких договоров, или
• действие таких договоров прекращается вообще.

Обязательная регистрация кредитного договора в НБУ

Положение предусматривает обязательную регистрацию кредитного договора в НБУ в случае уступки первоначальным кредитором права требования нерезиденту. В этом случае будет осуществляться регистрация кредитного договора, в котором одной из сторон выступит нерезидент.

Замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника, если иное не установлено договором или законом (ст. 516 ГКУ). Однако, письменное уведомление должника о замене кредитора в обязательстве является обязательным для надлежащего исполнения должником обязательства в пользу нового кредитора. Если этого не сделать, новый кредитор несет риск наступления неблагоприятных для него последствий. Во избежание такой ситуации рекомендовать можно заключать трехсторонний договор об уступке права требования, одной из сторон которого является должник (заемщик).

Важным моментом является то, что в договоре об уступке права требования, согласно п. 1.21 Положения, уполномоченный коммерческий банк обязан обязательно предусмотреть положение о том, что такой договор вступает в силу с момента регистрации кредитного договора (с учетом изменений). Аналогично, согласно п. 1.18 Положения резидент-заемщик обязан указывать в дополнительном соглашении к кредитному договору о том, что кредитный договор в новой редакции вступает в силу с момента его регистрации в НБУ.

Поскольку Положение не содержит отдельного перечня документов, который необходимо представить для регистрации кредитного договора (с учетом изменений вследствие цессии), следует руководствоваться стандартным перечнем документов, необходимых для получения регистрационного свидетельства:

• письмо-обращение в произвольной форме на имя начальника соответствующего территориального отделения НБУ;
• оригинал кредитного договора или нотариально заверенную на территории Украины копию с соответствующими изменениями в отношении лица кредитора;
• сообщение о договоре по соответствующей форме с отметкой обслуживающего банка о подтверждении соответствия указанной в этом сообщении информации условиям договора;
• оригинал письменного подтверждения на имя начальника соответствующего территориального управления о согласии уполномоченного банка на обслуживание операций по договору.

При этом, Положение не предусматривает обязательного представления договора об уступке права требования, поскольку в п. 2.1 Положения только предусмотрено, что уполномоченный банк должен указывать об уступке первоначальным кредитором нерезиденту права требования по кредитному договору о получении резидентом-заемщиком кредита в иностранной валюте от первоначального кредитора, а также сумму полученного резидентом-заемщиком кредита и состоянии задолженности по кредиту.

Однако, подача экземпляра договора об уступке права требования представляется рекомендованной для избежания возможных проблем при регистрации.

Особенности взаимоотношений кредитора и должника

Первоначальный кредитор может оказаться не заинтересованным в быстром оформлении уступки права требования, поскольку должник уже априори потерял доверие банка, не заплатив вовремя необходимые средства по кредиту. Учитывая, что у первоначального кредитора прекратятся любые отношения с должником, для кредитора возникают существенные риски остаться ни с чем вообще.

Заинтересовать банк-кредитора можно дополнительными гарантиями. Примером может служить частичное погашение долга должником, уплата банком-нерезидентом денежных средств по уступке права требования и другие (например, продажа НДС-облигаций банку-кредитору).

Вместе с тем, отражение в договоре дополнительных условий для вступления договора уступки права требования (кроме регистрации измененного кредитного договора) прямо не предусмотрено законодательством, что может выступить основанием для отказа в такой регистрации. Обосновывать свою позицию в таком случае можно ссылаясь на общеразрешительный принцип, согласно которому разрешено все, что прямо не запрещено законом. Во избежание таких противоречий, следует более четко урегулировать этот вопрос, изложить это положение иным образом или прямо разрешить вносить дополнительные условия.

По тем или иным причинам, кредиторы-банки довольно часто устанавливают короткие периоды, в течение которых возможно вступление в силу договора об уступке права требования. И хотя регистрация договора осуществляется в срок, не превышающий пяти рабочих дней со следующего дня после даты поступления уведомления, территориальное управление НБУ имеет право обратиться с требованием предоставить дополнительную информацию или внести изменения в сообщение, оформленное должным образом.

В частности, это может быть дополнительное требование предоставить копии учредительных документов, подтвердить полномочия лица, подписавшего сообщение со стороны уполномоченного банка и т.д.. Для этого необходимо заблаговременно вести переговоры с обслуживающим банком о предоставлении достаточного документального подтверждения таких полномочий (доверенность, копия приказа о приеме на работу такого лица и т.п.).

То есть, регистрация договора может занять довольно много времени, несмотря на дополнительное внутренне корпоративное согласование вопроса уступки права требования в обслуживающем банке, а также время, необходимое для перечисления средств со счета нерезидента на счет первоначального кредитора в Украину (который, как правило, составляет минимум два дня).

Учитывая это, рекомендуется либо вообще не устанавливать временных ограничений вступления в силу договора уступки права требования (кроме того, что прямо предусмотрено Положением), или устанавливать такой временной промежуток, которого бы гарантированно хватило с достаточным запасом для осуществления всех необходимых регистрационных процедур.

Кроме того, желательно по возможности привлекать первоначального кредитора-банк в качестве уполномоченного банка на обслуживание выплат по тому же кредиту в пользу нерезидента. Таким образом, банк не будет оставаться в стороне от всего процесса и непосредственно участвовать в процессе подготовки необходимых для регистрации документов как ответственная сторона.

Порядок приобретения уступленного права

По общему правилу договор уступки права требования может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если договор уступки права требования является бесплатным, т.е. права по обязательству переходят к новому кредитору без какого-либо встречного предоставления, такие отношения регулируются нормами договора дарения.

Однако, для предпринимательских обществ устанавливаются определенные ограничения. Согласно ч. 3 ст. 720 ГК Украины предпринимательские общества могут заключать договор дарения между собой, если право осуществлять дарение прямо установлено учредительным документом дарителя.

Учитывая это, мы бы советовали заключать именно возмездный договор. В таком случае на эти отношения распространяются положения о договоре купли-продажи. При этом, законодательство не устанавливает ни максимальной, ни минимальной цены такого договора.

При уступке права требования следует обращать внимание на ограничение максимального размера процентных ставок для кредиторов-нерезидентов. Постановление Правления НБУ № 363 от 03.08.2004 «Об установлении процентных ставок по внешним заимствованиям резидентов» закрепляет следующие максимальные размеры для фиксированной процентной ставки:

• Со сроками займов до 1 года - не выше 9,8% годовых;
• Со сроками займов от 1 до 3 лет - не выше 10% годовых
• Со сроками займов свыше 3 лет - не выше 11% годовых.

Желательно максимально анализировать и учитывать вышеупомянутые потенциальные риски до первой подачи пакета документов для регистрации в НБУ - это позволит избежать возможных возвратов его на доработку и минимизировать общие временные затраты на документальное оформление.

• Подлежат ли исполнению банком обязательства должника-владельца счета по требованиям кредиторов 1-3 очереди?
• Руководитель ООО был осужден по ст. 173.1. УК РФ. Какие последствия для сделок, заключенных данным руководителем?
• Какие особенности приема на работу по совместительству иностранца, с патентом на работу по конкретной профессии?
• Необходимо ли в учреждении утверждать положение о пропускном режиме?
• Вправе ли ГБУ для оказания госуслуг закупать другие услуги, если их использование не предусмотрено техрегламентом?

Вопрос

Юридическое лицо - резидент РФ предоставил заем второму юридическому лицу - резиденту РФ. Затем Кредитор уступил свое право требование по данному договору нерезиденту РФ. Необходимо ли в данном случае оформлять паспорт сделки, если изначально договор заключался между резидентами и не попадал под действие валютного законодательства.

Ответ

Необходимость оформления паспорта сделки стоит только в зависимости от суммы (цены) договора цессии.

Полный перечень валютных операций закреплен в той же Инструкции от . В частности, в отношении расчетов между резидентами и нерезидентами в соответствии с договорами уступки требования, перевода долга, заключенными между резидентами и нерезидентами упомянуты:

1. Расчеты нерезидента в пользу резидента за уступаемое резидентом требование нерезиденту в соответствии с договором уступки требования
2. Расчеты резидента в пользу нерезидента за уступаемое нерезидентом требование резиденту в соответствии с договором уступки требования
3. Расчеты нерезидента в пользу резидента за переводимый нерезидентом долг на резидента в соответствии с договором перевода долга
4. Расчеты резидента в пользу нерезидента за переводимый резидентом долг на нерезидента в соответствии с договором перевода долга

Каких-либо исключений в отношении цессии по сделке между резидентами нет.

«С 1 июля 2014 года изменился порядок уведомления должника о переходе права и об уступке требования

Уведомить должника об уступке права может как первоначальный кредитор, так и новый кредитор.* При этом должник может не исполнять обязательства цессионарию до того момента, как ему предоставят доказательства перехода к нему права. Исключением являются случаи, если уведомление о переходе права он получил от цедента. Иными словами, когда уведомление направляет первоначальный кредитор, то должник не вправе требовать предоставления ему иных доказательств уступки помимо самого уведомления ().

Вместе с тем, закон не уточняет, какой объем информации должен направить должнику цессионарий. Поэтому для цессионария лучше, если уведомлять должника будет цедент.

Если должник получил уведомление об одном или о нескольких последующих переходах права, то он считается исполнившим обязательство надлежащему кредитору при исполнении обязательства в соответствии с уведомлением о последнем из этих переходов права ()».

«При совершении ряда валютных операций организации-резиденты должны оформить паспорт сделки.

В паспорте сделки должны быть указаны:

• номер;
• дата оформления;
• сведения о российской организации-резиденте;
• сведения об иностранном контрагенте;
• общие сведения о внешнеторговой сделке (дата договора, номер договора (если имеется), общая сумма сделки (если имеется) и валюта цены сделки, дата завершения исполнения обязательств по сделке);
• сведения об уполномоченном банке, в котором оформляется паспорт сделки и через счета в котором осуществляются расчеты по сделке;
• сведения о переоформлении паспорта сделки;
• сведения об основаниях для закрытия паспорта сделки.

Из этого правила есть исключения:

• исполнение обязательств по контракту (кредитному договору) продолжается после закрытия паспорта сделки и при этом срок хранения документов банком (3 года) истек. По такому контракту (кредитному договору) оформляется новый паспорт сделки ();
• один договор (контракт, соглашение) одновременно содержит элементы и контракта, и кредитного договора. Тогда на соответствующие части такого договора (контракта, соглашения) составляется отдельный паспорт сделки по и ();
• в условиях одного кредитного договора одновременно предусмотрено и предоставление кредита (займа), и его получение. В этом случае составляются два паспорта сделки по ();
• российская организация, оформившая паспорт сделки, полностью переводит долг или уступает право требования по контракту (кредитному договору) другой российской организации. Тогда первая организация закрывает паспорт сделки, а вторая открывает новый паспорт сделки ();
• две и более российские организации заключили контракт (кредитный договор) с нерезидентом. Тогда паспорт сделки оформляется по согласованию одной из них ();
• у банка, в котором открыт паспорт сделки, отозвана лицензия. Тогда не позднее 30 рабочих дней после даты отзыва у банка лицензии организация должна открыть паспорт сделки в другом уполномоченном банке ().

Если все расчеты по контракту (кредитному договору) ведутся через счет, открытый в банке-нерезиденте, паспорт сделки оформите в территориальном учреждении Банка России по местонахождению организации ().

Оформить паспорт сделки нужно в согласованный с банком срок в зависимости от того, какое из событий, указанных в Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И, наступит раньше. Подробнее об этом см. Срок открытия паспорта сделки.

Ситуация: когда нужно оформить паспорт сделки. Во внешнеторговом контракте не прописана цена

Документы для оформления паспорта сделки

Чтобы оформить паспорт сделки, представьте в банк следующие документы:

• один экземпляр заполненного бланка по или по (в части, оформляемой организацией);
• контракт (кредитный договор) либо выписку из него. В выписке укажите, кроме информации, необходимой для оформления паспорта сделки, еще и информацию об ожидаемых сроках получения валюты от нерезидентов и исполнения обязательств по контракту () с указанием условий расчетов по контракту;
• другие документы, указанные в статьи 23 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ, необходимые для заполнения паспорта сделки (например, свидетельство о госрегистрации организации-резидента, свидетельство о постановке на учет в налоговой инспекции и др.);
• принятое в налоговой инспекции по месту учета резидента уведомление об открытии счета (вклада), о закрытии счета (вклада), об изменении реквизитов счета (вклада), о наличии счета (вклада) в банке, расположенном за пределами России. Такое уведомление подавайте, если валютные операции по контракту (кредитному договору) осуществляются через зарубежные счета резидента.

Банк вправе требовать только те документы, которые относятся к совершаемой валютной операции. Представить можно как подлинники, так и копии документов. Все документы должны быть действительными на день представления. Если к проведению валютной операции имеет отношение только часть документа, может быть представлена заверенная выписка из него. По запросу банка нужно представить заверенные переводы иностранных документов на русский язык. Такие правила содержатся в статьи 23 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.

Копии документов заверьте подписью руководителя (другого уполномоченного лица) и при наличии печатью (). Ниже реквизита «Подпись» нужно указать заверительную надпись «Верно»; должность лица, заверившего копию; личную подпись; расшифровку подписи (инициалы, фамилию); дату заверения. Такой порядок предусмотрен регламента, утвержденного).

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.

Предположим, российская компания имеет не погашенный перед ней долг по займу организации-нерезидента. Можно ли уступить права требования такого долга третьей компании?

Итак, ситуация следующая. Российская компания А имеет не погашенный перед ней долг по займу в рублях компании Б, зарегистрированной в Люксембурге. Возможно ли с точки зрения валютного регулирования заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б?

Валютные операции между резидентами и нерезидентами

Уступка резидентом прав требования по договору, заключенному с нерезидентом, разрешена валютным законодательством, в частности, Инструкцией Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее - Инструкция ЦБР № 138-И ).

Порядок действия сторон в случае уступки резидентом (компанией А) прав требования по контракту, заключенному с нерезидентом (компанией Б), новому кредитору (компании В), в случае, если новый кредитор является резидентом РФ , прописан в п. 12.2 Инструкции ЦБР № 138-И.

В таком случае компания А закрывает Паспорт сделки (далее - ПС) в порядке, установленном главой 7 настоящей Инструкции с учетом ряда особенностей, а компания В обязана оформить ПС.

Однако данный порядок в силу п. 12.3 Инструкции ЦБР № 138-И не распространяется на случаи частичной передачи резидентом своих прав по контракту. В таком случае первоначальный кредитор ПС не закрывает, а новый кредитор документы для оформления ПС в уполномоченный банк не представляет. Стороны действуют в порядке, установленном п. 12.4, 12.6, 12.7 Инструкции ЦБР № 138-И.

Применительно к рассматриваемой ситуации важно помнить, что в силу ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - ФЗ о валютном регулировании ) валютные операции между резидентами запрещены, за исключением случаев, указанных в ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. Поэтому взаиморасчеты между резидентами вне зависимости от валюты переводимого обязательства могут быть осуществлены только в рублях РФ.

Действия сторон в случае передачи резидентом (компанией А) всех своих прав по контракту, по которому оформлен ПС, путем уступки требования нерезиденту , регламентированы п.12.9 Инструкции ЦБР № 138-И.

В таком случае ПС закрывается компанией А после получения от компании В в полном объеме денежных средств, причитающихся резиденту в соответствии с условиями договора (контракта, соглашения, иного документа) об уступке требования и (или) в случае полного исполнения компанией В своих обязательств по договору полной уступки требований способом, отличным от расчетов.

При этом частичная уступка прав требования нерезиденту регламентирована п. 12.8 Инструкции ЦБР № 138-И.

Особо в Инструкции ЦБР № 138-И регламентированы случаи уступки резидентом РФ прав требования финансовому агенту (фактору) . Порядок действий сторон в таких случаях регламентирован п.12.15 Инструкции.

Следует отметить, что описанный выше порядок применяется к случаям, когда по контракту между резидентом (компанией А) и нерезидентом (компанией Б) был оформлен паспорт сделки.

Когда не нужен паспорт сделки

Однако не всегда валютное законодательство требует от резидента оформления паспорта сделки. Паспорт сделки не оформляется в случае, если сумма обязательств по контракту меньше 50 тыс. долларов США (п.5.2 Инструкции ЦБР № 138-И).

Между тем, поскольку валютное законодательство разрешает уступку прав требования по контракту на сумму 50 и более тыс. долларов США, на наш взгляд, такая уступка возможна и на сумму контракта менее 50 тыс. долларов США.

Более того, если новый кредитор (компания В) является нерезидентом и за уступку прав стороны осуществляют расчеты в иностранной валюте или в валюте РФ (валютные операции по смыслу подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 9 ФЗ о валютном регулировании), тогда, на наш взгляд, подлежат применению положения ст. 6 ФЗ о валютном регулировании о том, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.

Если же новый кредитор (компания В) является резидентом , тогда необходимо помнить о запрете валютных операций между резидентами (за некоторыми исключениями), установленном ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. При этом к валютным операциям закон относит использование в качестве средства платежа валютных ценностей, т.е. иностранной валюты и внешних ценных бумаг (подп. «а» п. 9, п. 5 ч. 1 ст. 1 ФЗ о валютном регулировании). Иными словами, расчеты за уступку прав должны быть произведены в рублях РФ.

Следует отметить, что в качестве исключения из правила о запрете валютных операций между резидентами названы валютные операций между резидентами и финансовыми агентами (факторами) в рамках договоров финансирования под уступку права требования (факторинга) (п. 1 ч. 1 ст. 1 ФЗ о валютном регулировании). В частности, в ч. 4 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании указано:

«Без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами, связанные с расчетами в иностранной валюте в рамках заключенных между этими резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга), по которым резидентам, являющимся финансовыми агентами (факторами), были уступлены денежные требования иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся резидентам, являющимся в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) с нерезидентами лицами, передающими этим нерезидентам товары, выполняющими для них работы, оказывающими им услуги, передающими им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них» .

Таким образом, валютное законодательство в целом допускает заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б.

Ограничение состоит лишь в запрете валютных операций между резидентами, который тем не менее не касается валютных операций в рамках заключенных между резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга).