Международное общение, международный оборот - это совокупность межгосударственных отношений и отношений между физическими и юридическими лицами различных государств . Правовые вопросы межгосударственного общения входят в сферу действия МПП. Правовые вопросы отношений между физическими и юридическими лицами относятся к сфере действия международного частного права . Специфика развития современных ЧПО характеризуется их масштабной интернационализацией и глобализацией - установление прозрачности границ, безвизовый въезд на территорию иностранного государства, международное разделение труда, постоянная миграция населения и рабочей силы, рост числа «смешанных» браков, иностранное усыновление и т. д. В современном мире существует отдельная совокупность отношений, называемых «международные гражданские правоотношения ». Процесс интернационализации ЧПО приводит к необходимости их комплексного правового регулирования , учитывающего особенности правовых систем разных государств. Международное частное право - это единственная отрасль права , предназначенная для юридической регламентации гражданских (в широком смысле слова, т. е. цивилистических, частноправовых) отношений, возникающих в сфере международного общения.

Международное частное право представляет собой самостоятельную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Предмет регулирования МЧП - это ЧПО, отягощенные иностранным элементом. Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах:

1. субъект правоотношения - иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин , апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями , международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство);
2. объект правоотношения находится за границей;
3. юридический факт , с которым связано правоотношение , имеет место за границей.

В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 Гражданского кодекса. К сожалению, в этом определении довольно много пробелов: в качестве иностранного субъекта не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента.

Правда, в ст. 1186 Гражданского кодекса указано на гражданско-правовые отношения, осложненные «иным иностранным элементом». Эта фраза восполняет отмеченные пробелы, но вследствие своего неопределенного характера может привести к расширительному толкованию правовой нормы .

Международное частное право представляет собой комплексную отрасль права и правоведения . Наиболее тесно международное частное право связано с национальным частным (гражданским, торговым, семейным и трудовым) правом. При этом его нормы имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку международное частное право очень тесно связано с МПП. Международное частное право не является отраслью МПП, но их разграничение не имеет абсолютного характера. Это вызвано, прежде всего, тем, что международное частное право регулирует отношения, вытекающие именно из международного общения. Основные начала МПП (главным образом, его общепризнанные принципы и нормы) имеют непосредственное действие и в международном частном праве.

Место международного частного права в системе права

Однако даже после того, как нормы международного права становятся частью национальной правовой системы, они сохраняют автономный, самостоятельный характер и отличаются от иных норм внутреннего права. Автономность и самостоятельность имплементи-рованных международных норм в национальной правовой системе объясняется тем, что они не являются творением одного законодателя, а созданы в процессе международного нормотворчества и воплощают согласованную волю двух и более государств. Такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке (для этого оно должно сначала прекратить свое участие в соответствующем международном соглашении).

Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а в соответствии с положениями международного права, закрепленными в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. В законодательстве большинства государств установлен принцип преимущественного применения международного права в случаях его противоречия с нормами национальных законов (ст. 15 Конституции). Международное право имеет примат (верховенство) и при регулировании ЧПО с иностранным элементом (ст. 7 Гражданского кодекса, ст. 10 ТК, ст. 6 СК, ст. 11 ГПК, ст. 13 АПК).

Кроме унифицированных материально-правовых норм частью нормативной структуры международного частного права являются и материально-правовые нормы национального права в международном частном праве. Правда, эта позиция в доктрине права не является общепризнанной. Многие ученые считают, что национальные материально-правовые нормы нельзя включать в структуру международного частного права. Однако большинство авторов (в том числе и российских) высказывают противоположную точку зрения - материальные нормы национального права входят в нормативную структуру международного частного права. Эта концепция представляется наиболее правильной и соответствующей современным тенденциям в развитии регулирования международных гражданских правоотношений .

Материально-правовые нормы национального права с точки зрения международного частного права можно условно разделить на три группы: общие нормы, регулирующие любые правоотношения - как имеющие в своем составе иностранный элемент, так и не имеющие такого элемента (ст. 11 ТК); «специально национальные» нормы, регулирующие отношения только между гражданами данного государства на его территории , т. е. отношения, не отягощенные иностранным элементом (ст. 33 Конституции); «специально иностранные» нормы, регулирующие только определенные отношения, в обязательном порядке отягощенные иностранным элементом (ФЗ от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. от 08.12.2003); п. 4 ст. 124 СК). Из всех внутригосударственных материально-правовых норм именно специально иностранные нормы входят в структуру международного частного права.

Такие нормы регулируют не весь спектр гражданско-правовых отношений, а какую-то их часть, какой-то определенный круг вопросов. Источник специально иностранных норм - национальное право, т. е. творение одного властного законодателя. Однако эти нормы специально предназначены для регламентации отношений, возникающих в международной сфере. Во внутригосударственном праве специально иностранные нормы, так же как и имплементированные международные нормы, образуют отдельную, самостоятельную нормативную группу. Особенность рассматриваемых норм - особый предмет регулирования (только отношения, отягощенные иностранным элементом) и особый специальный субъект (иностранные лица либо лица местного права, вступающие в отношения, которые имею в своем составе иностранный элемент).

Довольно широкий круг отношений в сфере международного частного права регулируется именно при помощи материальных норм национального права. Очень часто ЧпО с иностранным элементом не порождают коллизионного вопроса и проблемы выбора права. Такая ситуация складывается, как правило, в случаях, если в национальном законодательстве есть детальное материально-правовое регулирование масштабного круга отношений, связанных с международным общением.

Методы регулирования в международном частном праве

Общий метод регулирования отношений в сфере международного частного права - это метод децентрализации и автономии воли сторон (как в любой другой отрасли национального частного права). Непосредственно в международном частном праве существуют и специальные методы правового регулирования - коллизионный и материально-правовой. Специальные методы международного частного права не противостоят друг другу, а взаимодействуют и сочетаются друг с другом. Само название этих методов показывает их прямую связь с нормативной структурой международного частного права. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (и внутренних, и унифицированных). Материально-правовой метод предполагает наличие единообразного регулирования ЧПО с иностранным элементом в разных государствах и основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных, международных).

Коллизионный метод - это метод разрешения конфликтов законов разных государств. В международном частном праве есть понятие «коллодирующие» (сталкивающиеся) законы. Правовые системы различных государств поразному регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности физических и юридических лиц , виды юридических лиц и порядок их образования, форма сделки , сроки исковой давности и т. д.). Для правильного разрешения гражданско-правового спора, отягощенного иностранным элементом, огромное значение имеет выбор законодательства. Юридически обоснованное решение вопроса о том, право какого государства должно регулировать данное международное гражданское правоотношение , способствует устранению коллизий правовых систем и облегчает процесс признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений.

Коллизионный метод - это отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд прежде всего производит выбор применимого права (разрешает коллизионный вопрос) и только после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. При применении коллизионного метода правило поведения и модель разрешения спора обусловливаются суммой двух норм - коллизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизионная. Способы коллизионного метода - внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и уни фи ци ро ван ный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений). Коллизионный метод считается первичным и основополагающим в международном частном праве, поскольку основа самого международного частного права - это именно коллизионные нормы.

Использование внутреннего коллизионного метода связано со значительными трудностями юридико-технического характера в связи с тем, что коллизионные нормы различных государств поразному разрешают одни и те же вопросы (определение личного закона, понятие права существа отношения и т. д.). Решение одного и того же вопроса может быть принципиально различным в зависимости от того, коллизионное право какого государства применяется при рассмотрении дела.

В современном международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и, соответственно, роль материально-правового метода регулирования (этот метод еще называют методом прямых предписаний). Материально-правовой метод основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Этот метод является прямым (непосредственным) - правило поведения конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Источники материального метода - международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию ЧПО с иностранным элементом.

В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 Гражданского кодекса). Коллизионный метод играет субсидиарную роль, он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.

Однако до сих пор при разрешении частноправовых споров с иностранным элементом в практике судов и арбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регулирования. Это объясняется прежде всего тем, что большинство государств в основном признает и исполняет на своей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства, т. е. иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избрал право именно того государства, на чьей территории судебное решение должно быть признано и исполнено. Коллизионный метод продолжает играть основную роль в международном частном праве.

В отечественной доктрине принято говорить о делении системы национального права на две подсистемы (две суперотрасли) - публичное и частное право. В настоящее время к этому делению следует подходить более осторожно. Современная национальная правовая система неизмеримо сложнее и демонстрирует следующие тенденции:

• - формирование "комплексных", "смешанных" (предпринимательское, акционерное, банковское) отраслей национального права;
• - формирование в составе публично-правовых отраслей целостной совокупности норм, регулирующих частноправовые отношения (таможенное право - институт "таможенных договоров");
• - "публицизацию" частноправовых отношений: рост публично-правовой составляющей в регулировании отношений между частными лицами (семейное, трудовое право).

Любая отрасль публичного права имеет в своем составе частноправовые категории, а любая отрасль частного права обладает элементами "публичности". В конечном счете все отрасли права представляют собой разумный баланс между "публичным" и "частным". Любая целостная совокупность норм (в том числе МЧП) "отличается смешанным характером - отчасти публичным, отчасти частным".

Зарубежные юристы не акцентируют различия между публичным и частным правом. Наиболее ярко это проявляется в американской теории "правительственного интереса": государство заинтересовано в применении не только своего публичного, но и своего частного права.

Не отказываясь от традиционного деления права на частное и публичное, в современных условиях представляется более продуктивным выделять не частноправовые или публично-правовые отрасли, а отраслевые системы национального права. Можно говорить о существовании в системе национального права самостоятельных подсистем: система государственного права (конституционное, избирательное, муниципальное), система финансового права (валютное, бюджетное, налоговое), система гражданского права (гражданское, торговое, предпринимательское, корпоративное).

В системе национального права в качестве самостоятельной подсистемы целесообразно выделить систему МЧП: МЧП в узком смысле, коллизионное право, транснациональное банкротство (международное конкурсное право), международное нотариальное право, международный гражданский процесс, международный коммерческий арбитраж. Такое деление соответствует законодательным подходам, закрепляющим "широкую концепцию МЧП", упрощает решение вопросов о природе МЧП и его нормативной структуре.

В отечественной литературе попытки разделить нормативный массив МЧП на отрасли и подотрасли появились в 1970-80-х гг. (например, А. Л. Маковский предложил обособить международное частное морское право как самостоятельную отрасль МЧП). Многие представители современной российской науки поддерживают подобное деление: М. М. Богуславский считает, что совокупность норм, регулирующих имущественные отношения в области торгового мореплавания, представляет собой подотрасль МЧП. В качестве самостоятельной подотрасли МЧП выступает международное частное трудовое право: "Высокая степень обособления характеризует комплексы норм международного частного права, действующих в области торгового мореплавания, трудовых отношений (системы этих норм нередко обозначаются как "международное частное морское право", "международное частное трудовое право")".

МЧП представляет собой "клубок противоречий и проблем", "гибрид в юриспруденции", поэтому при характеристике системы МЧП понятия "отрасль - подотрасль - институт" целесообразно употреблять условно, без применения формальных критериев. Данный подход не соответствует принятым в отечественной доктрине определениям, является спорным и неоднозначным. Однако любые теоретические построения в области МЧП априорно спорны и неоднозначны. В доктрине нет единодушия по фундаментальным, основополагающим вопросам МЧП, тем более нет единообразного понимания категорий "отрасль" или "институт" МЧП. Возможно, на сегодняшний день не существует объективных оснований для обособления в МЧП самостоятельных образований (отраслей и подотраслей), но de lege ferendae подобное деление окажется востребованным.

Первый элемент в системе МЧП - международное частное право в узком смысле (собственно МЧП), которое представляет собой отрасль МЧП как системы права. МЧП в узком смысле состоит из общей и особенной частей, в каждой из которых можно выделить подотрасли и институты. Структура МЧП в узком смысле построена по пандектной системе, характерной для российского частного права. Общая часть включает основные теоретические категории (понятие, предмет, метод, источники). Особенная часть объединяет специальные (с точки зрения объекта регулирования) подотрасли МЧП в узком смысле.

Совокупность общих теоретических категорий МЧП можно обозначить как подотрасль МЧП в узком смысле. Эта подотрасль делится на самостоятельные институты. В отечественном законодательстве общие категории МЧП закреплены главным образом в гл. 66 ГК РФ:

• - предмет МЧП (ст. 1186);
• - методы МЧП (ст. 1186);
• - принципы МЧП (ст. 1188,1189,1194, 1196,1210);
• - источники МЧП (ст. 1186).

Особенная часть МЧП в узком смысле состоит из специальных подотраслей:

• - право лиц (субъекты МЧП);
• - международное вещное право;
• - международное договорное право;
• - международное частное транспортное право;
• - международное частное валютное право;
• - международное право интеллектуальной собственности;
• - международное частное трудовое право;
• - международное деликтное право;
• - международное наследственное право;
• - международное семейное право.

В отечественной доктрине высказываются аналогичные предложения: "Система МЧП состоит из общей и особенной частей. Общая часть включает: основные понятия МЧП; виды источников МЧП; учение о коллизионных нормах, коллизионные нормы и их виды, типы коллизионных привязок, условия применения коллизионных норм... правовое положение субъектов... Особенная часть охватывает отдельные виды правоотношений с иностранным элементом... Нормы особенной части складываются в институты (подотрасли) МЧП, ориентированные на регулирование родственных правоотношений. К таким подотраслям МЧП относится международное коллизионное право, международное договорное право, международное коммерческое (торговое) право, международное банковское право, международное валютное право, международное право интеллектуальной собственности, международное страховое право, международное транспортное право, международное инвестиционное право, международно-правовое регулирование рынка ценных бумаг, международное семейное право, международное наследственное право, международное корпоративное право, международно-правовое регулирование процедур несостоятельности, международное вещное право, международное деликтное право (международно-правовое регулирование обязательств из причинения вреда), международное трудовое право, международно-правовое регулирование гражданских и арбитражных процессуальных отношений и др.".

Однако в основном в российской доктрине права принято говорить не о "международном договорном праве", а о "праве внешнеторговых сделок", не о "международном частном трудовом праве", а о "трудовых отношениях в МЧП". Тем не менее часто употребляется и иная терминология: международное коммерческое право, международное вексельное право, международное банковское право, международное частное транспортное право, международное частное трудовое право, международное семейное право".

В зарубежной доктрине права также употребляется подобная терминология (международное вещное право, международное договорное право, международное наследственное право, международное семейное право). Подобные обозначения отличаются лаконичностью и удобством с точки зрения юридической лексики. Разумеется, можно привести серьезные аргументы против термина "международное деликтное право" в пользу термина "внедоговорные обязательства в МЧП", против термина "международное частное транспортное право" в пользу термина "право международных перевозок". Однако необходимо иметь в виду, что и сам термин "международное частное право" является общепринятым, но отнюдь не бесспорным.

Кроме того, применение терминологических конструкций "международное частное трудовое право", "международное частное транспортное право" "международное частное валютное право" к подотраслям МЧП позволяет отграничить их от практически одноименных институтов международного публичного права (международное трудовое право, международное транспортное право, международное валютное право). Предлагаемая терминология далеко не бесспорна, но наука базируется именно на спорах, сомнениях и размышлениях. Наука априорно не может развиваться на основе "единственно верной теории".

Специальные подотрасли делятся на институты: например, международное частное транспортное право подразделяется на международное частное морское право, право автомобильных перевозок, право железнодорожных перевозок, право воздушных перевозок, право смешанных перевозок.

Коллизионное право - центральная, основополагающая отрасль всей системы МЧП. Цель МЧП - облегчить сосуществование права отдельных государств в части регулирования отношений между несуверенными субъектами с иностранным элементом и сделать возможным их координацию. Односторонне определенная юрисдикция, произвольное заявление независимого закона, отказ уважать существование других правовых систем приводят за границей к отказу исполнять решения судов такого государства и к отказу в применении его права1. Применение норм иностранного права - центральная проблема МЧП, которая решается с помощью особого, неизвестного иным правовым системам юридического инструментария - коллизионных норм. Наличие в нормативной структуре коллизионных норм представляет собой "монополию" МЧП.

Коллизионное право - самая объемная, сложная и важная часть МЧП. В доктрине главным достижением МЧП называется то, что с помощью коллизионных норм государствам удалось преодолеть "юридический национализм", замкнутость национальных правовых систем и подчинение всех правоотношений с иностранным элементом праву страны суда2.

В решениях Постоянной палаты международного правосудия по делам о сербских и бразильских займах 1929 г. подчеркивается, что МЧП - это прежде всего коллизионное право, направленное на разрешение коллизий разнонациональных законов. Коллизионные нормы обеспечивают взаимодействие правопорядков различных государств, международного правопорядка и системы международного права. Этот "классический инструментарий" может рассматриваться в рамках МЧП как его самостоятельная подсистема - коллизионное право3.

В Конституции РФ (п. "п" ст. 71) употребляется термин федеральное коллизионное право. Это позволяет предположить, что отечественный законодатель не включает коллизионное право в МЧП и закрепляет самостоятельный характер коллизионного права в российской нормативной системе. Однако, по мнению большинства отечественных исследователей, данная норма Конституции имеет в виду разрешение конфликтов между различными российскими законами; к отношениям, связанным с иностранным правопорядком, эта норма не относится. Одновременно норма п. "п" ст. 71 может быть истолкована так, будто в российском праве существует отдельная отрасль "федеральное коллизионное право". Но в разд. VI "Международное частное право" ГК РФ такая позиция не отражена. Этот законодательный акт сводит нормы МЧП именно к коллизионным нормам. Гражданское законодательство не позиционирует коллизионное право в качестве самостоятельной отрасли российского права.

С точки зрения российского гражданского законодательства МЧП отождествляется с коллизионным правом.

Коллизионное право представляет собой фундамент МЧП, его первоисточник и основу. Коллизионные нормы предопределяют применение материально-правовых норм, а коллизионный метод регулирования сохраняет доминирующее положение. В силу своей значимости коллизионное право в системе МЧП занимает особое место - совокупность коллизионных норм может считаться не только самостоятельной отраслью, но и самостоятельной подсистемой МЧП. Обозначение коллизионного права как отрасли МЧП нацелено на достижение терминологического единообразия при характеристике структурных элементов МЧП.

Основной массив коллизионных норм - это МЧП в узком смысле. Коллизионное право как отрасль системы МЧП состоит из теории коллизионного права ("учение о коллизионных нормах") и основ применения иностранного права.

Отдельный конгломерат коллизионных норм присутствует в каждой отрасли МЧП - в трансграничном банкротстве, международном нотариальном праве, международном гражданском процессе, международном коммерческом арбитраже. Однако число таких норм незначительно, их применение не отработано, законодательно данный вопрос урегулирован в немногих странах. Представляется нецелесообразным выделять, например, процессуальные коллизионные нормы и включать их в коллизионное право как отдельную отрасль МЧП. Нельзя говорить и об их обособлении в пределах соответствующих отраслей МЧП.

С точки зрения правоприменения МЧП нельзя сравнить с какой-либо другой правовой системой, - только в МЧП возникает проблема применения иностранного права. Применение права другого государства, основанное на изначальном применении национального права (коллизионная норма) представляет собой сложнейшее, во многом парадоксальное явление, свойственное только МЧП. Совокупность норм, регулирующих этот процесс, следует выделить в отдельную подотрасль коллизионного права - основы применения иностранного права. Эта подотрасль включает в себя институты:

• - квалификация правовых понятий (ст. 1187 ГК РФ);
• - коллизионная взаимность (ст. 1189 ГК РФ);
• - институт обратной отсылки (ст. 1190 ГК РФ);
• - установление содержания иностранного права (ст. 1191 ГК РФ);
• - оговорка о публичном порядке в позитивном и негативном смысле (ст. 1192,1193 ГК РФ).

Международное конкурсное право (транснациональное банкротство, трансграничная несостоятельность) - это самостоятельная отрасль в системе МЧП. В нормативной структуре МЧП нормы, регулирующие международное конкурсное право, занимают особое место вследствие их материально-процессуальной природы. Некоторые национальные кодификационные акты специально подчеркивают включение отношений сферы транснационального банкротства в предмет регулирования законодательства о МЧП (Бельгия, Швейцария, Румыния, Чехия). Современные тенденции регулирования трансграничной несостоятельности позволяют говорить о нем как о самостоятельной отрасли МЧП.

Международное нотариальное право (нотариальные действия в МЧП) - это совокупность норм, регулирующих функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых отношений, связанных с правопорядком двух и более государств. Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессуальный характер. Пока рано говорить о международном нотариальном праве как о целостной совокупности норм. Потенциально, учитывая современные тенденции развития МЧП, можно предположить, что международное нотариальное право оформится в самостоятельную отрасль МЧП.

Международный гражданский процесс (международное гражданское процессуальное право) - самостоятельная отрасль в системе МЧП.

Ранее в отечественной доктрине доминировала позиция, что МГП входит в состав МЧП как отрасли правоведения. С точки зрения отраслевой принадлежности МГП определялся как совокупность специальных норм национального гражданского процесса. В современной российской литературе превалирует точка зрения, что МЧП регулирует не только гражданские, семейные, трудовые, но и процессуальные права иностранных физических и юридических лиц, т.е. МГП включается в структуру МЧП2. В немецкой доктрине МГП считается самостоятельной отраслью национального права: "Международный гражданский процесс... не является придатком международного частного права. Скорее наоборот, первый чаще обладает преимуществом".

Современное национальное законодательство о МЧП одновременно регулирует и вопросы МГП - в Указе о МЧП Венгрии (1979, в ред. 2010) подчеркивается: "Настоящий Указ принимается... в целях определения:

• - право какого государства следует применять, если в... правоотношениях участвует... иностранный элемент;
• - на основании каких норм о компетенции и процессуальных норм следует рассматривать правовые споры, содержащие иностранный элемент".

Кодекс МЧП Туниса устанавливает: "Положения настоящего Кодекса имеют целью определение для международных частноправовых отношений:

• 1) судебной компетенции тунисских юрисдикционных органов;
• 2) действия на территории Туниса иностранных постановлений и решений;
• 3) иммунитетов от юрисдикции и принудительного исполнения судебных актов;
• 4) применимого права".

Выбор национальной юрисдикции предопределяет не только процессуальный порядок рассмотрения спора, но и коллизионное регулирование соответствующих отношений. Материально-правовое регулирование, в свою очередь, невозможно без предварительного решения процессуальной и коллизионной проблем. МЧП реализуется именно в правоприменительной практике. Это свидетельствует в пользу объединения МЧП и МГП и позволяет выделить МГП в качестве самостоятельной отрасли в системе МЧП.

Международный коммерческий арбитраж - это отрасль МЧП как системы права. Нормы, регулирующие деятельность МКА, занимают в системе МЧП обособленное положение.

МКА - это особое, специфическое явление правовой реальности, общественная, негосударственная организация, третейский суд. Арбитражное соглашение (основа компетенции МКА) представляет собой гражданско-правовой контракт, порождающий процессуальные последствия. МКА имеет смешанную (материально-процессуальную) природу, так же как международное конкурсное право.

Во многих национальных кодификациях МЧП отсутствуют нормы, регулирующие коммерческий арбитраж. В некоторых государствах (в Китае, России, Швеции) деятельность МКА регламентируется на основе специальных законов. В то же время не меньшее число национальных законодателей включает вопросы МКА в единый закон о МЧП (Швейцария, Турция, Румыния, Чехия). Такой путь представляется более эффективным, поскольку кодификация основных правил регулирования отношений, связанных с иностранным правопорядком, в одном акте облегчает и ускоряет процесс правоприменения.

В отечественной доктрине высказана точка зрения, что МКА и МГП потенциально могут претендовать на статус подотраслей в отдельной отрасли МЧП "защита гражданских прав в международном обороте"1. В эту отрасль включаются нормы, регламентирующие государственные судебные и альтернативные средства защиты. Однако и МГП, и МКА уже представляют собой целостные, обособленные совокупности норм, имеющих свой предмет и метод регулирования, устойчивую структуру и даже систему специальных коллизионных привязок. Более справедливо позиционировать МГП и МКА как отдельные отрасли в системе МЧП. Кроме того, МГП и МКА - это принципиально различные институты, поэтому объединение их в одну отрасль МЧП вряд ли является корректным.

Вопрос 1. Понятие международного частного права.

В сферу МЧП входят частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Термин «частно-правовые отношения» означает отношения, которые в пределах каждого гос-ва регулируются нормами различных отраслей частного права:

1) гражданско-правовые отношения, которые регулируются нормами ГП (т. е. имущественные и личные неимущественные отношения);

2) семейно-брачные;

3) трудовые отношения, которые также являются имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями.

Иностранные эл-ты подразделяются на три основные группы в зависимости:

1) от субъекта, т. е. когда участниками правоотношений являются физ. и юр. лица разных гос-в (могут выступать межправительственные, международные организации, гос-а);

2) объекта, т. е. правоотношения возникают по поводу имущества, которое находится за рубежом;

3) юр. факта, в результате которого возникают, изменяются или прекращаются частноправовые отношения в случае, если юр. факт имеет место за границей.

В конкретном правоотношении иностранный элемент может присутствовать в любом сочетании, т. е. они могут быть как в одной группе, так и в двух и даже в трех.

Например, раздел 6 ГК РФ исходит из следующего понимания предмета МЧП: так, в соответствии со ст. 1186 ГК РФ, в которой названы две группы иностранных элементов – субъект и объект, иные иностранные элементы исконно включают в себя и юр.факты. В ст. 1209 ГК РФ говорится о форме сделок, совершаемых за границей, что является примером юр. факта. Рассмотренные правоотношения:

1) являются частноправовыми;

2) осложнены иностранным элементом. Фактор присутствия иностранного элемента связывает частноправовые отношения не только с разными гос-ами, но и с правом разных гос-в, причем только одновременное присутствие двух этих признаков позволит выделить из всего круга общественных отношений тот круг отношений, которые составляют предмет регулирования МЧП.

Т.о., предмет МЧП – это частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

МЧП – самостоятельная отрасль российского права, представляющая собой систему коллизионных (внутренних и договорных) и унифицированных материальных частноправовых норм, регулирующих частноправовые отношения посредством преодоления коллизии права различных государств.

Вопрос 2. Состав норм международного частного права.

В состав норм МЧП входят прежде всего коллизионные нормы, определяющие подлежащее применению право. МЧП имеет дело с коллизиями особого рода:

Интертемпоральные коллизии – их содержание является результат действия законов во времени.

Интерперсональные коллизии – основаны на принадлежности физ. лиц к определенной национальности, религии и проч.

Пространственно правовые коллизии подразделяются (с позиции МЧП) на коллизии законов разных государства («международные», «интернациональные») и коллизии законов внутригосударственных образований (членов федерации) одного и того же государства («внутренние», «межобластные»). Изучение вопроса о том, подчиняется ли решение пространственных правовых коллизий – «международных» и «внутренних» - одним и тем же общим началам или каждому роду коллизий соответствуют особые правила их регулирования, позволяет сделать вывод о несовпадающих подходах гос-в к этой проблеме.

В отечественной доктрине МЧП зачастую исследуется как область права, охватывающая не только коллизионные, но и материально-правовые предписания. Последние, в отличие от коллизионных норм, определяют поведение сторон, содержание их прав и обязанностей. К правилам такого рода, включаемым в состав МЧП, принято относить унифицированные материально-правовые нормы международных договоров РФ, реализуемые в сфере частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, а также нормы внутреннего законодательства о правовом положении в этой области субъектов иностранного права и обычаи, признаваемые в РФ.

Увеличение объема унифицированных коллизионных и материально-правоввых правил расширяет сферу единообразных норм МЧП.

Двум видам правовых норм соответствуют и два способа правового регулирования. Коллизионный способ предполагает сначала решение коллизионной проблемы, определение применимого права и только потом на его основе – регламентацию поведения сторон. Материально-правовой способ позволяет урегулировать поведение сторон путем непосредственного установления прав и обязанностей участников отношения.

Вопрос 3. Место международного частного права в системе права.

В вопросе о месте МЧП в юридической системе можно выделить три основных подхода:

1. МЧП относится к системе международного права – международно-правовая концепция.

2. МЧП входит в систему внутреннего права государства – цивилистическая концепция .

3. МЧП – межсистемный комплекс, который частично относится к международному публичному праву, а также частично к внутригосударственному праву, такая концепция получила название системной .

Выводы:

1. МЧП тесно связано как с международным публичным правом, так и с национальным правом гос-ва, прежде всего с отраслями частного права.

2. Несмотря на тесную связь с международным публичным правом, МЧП входит в систему внутреннего национального права гос-ва. Этот вывод жестко предопределяется предметом правового регулирования, а именно частноправовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. МЧП регулирует отношения между такими субъектами (физ. и юр лицами), которые находятся под юрисдикцией гос-ва и, следовательно, под действием его внутреннего права. Однако механизм международно-правового регулирования не приспособлен для регулирования отношений между физ. и юр. лицами.

3. В системе внутреннего права МЧП не является частью гражданского, семейного, трудового и иных отраслей права, оно занимает самостоятельное место, является самостоятельной отраслью права со своим специфическим предметом и методом регулирования, поскольку гражданско-правовые, трудовые и иные частноправовые отношения составляют единый предмет МЧП.

4. Вопреки названию МЧП имеет национальную природу, в отличие от международного публичного права, единого для всех государств, МЧП существует в рамках национального права отдельного государства.

Место МЧП в юридической системе

Данный вопрос относится к числу наиболее дискуссионных.

Современная наука исходит из аксиомы дуализма правовых систем: МПП и НП (более 200 национальных правовых систем). К новеллам современной науки относится то, что к числу правовых систем пытаются относить еще и право ЕС.

Правовая система включает в себя множество элементов: систему права, как совокупность действующих правовых норм, сгруппированных в отрасли и институты; правосознание, правовую культуру, акты правоприменения и т.д. Таким образом, понятие правовая система не сводится только к ее юридическим нормам.

Что отличает одну правовую систему от другой? Прежде всего, предмет правового регулирования - совокупность общественных отношений. А также, метод правового регулирования. И МП, и НП имеют особый предмет, метод, субъектов, источники. Системы такого типа получили еще название моносистем.

Вопрос о природе МЧП и его месте в юридической системе, как совокупности правовых систем, является спорным на протяжении нескольких веков. И все споры сводятся к сакраментальному вопросу: является ли МЧП частью НП или частью МПП?

Можно выделить несколько сформировавшихся концепций о месте МЧП в юридической системе.

1. МЧП является отраслью международного права в широком смысле (С.А. Голунский, В.Э. Грабарь, С.Б. Крылов, Ф.И. Ладыженский, С.А. Малинин, Л.Н. Галенская, И.П. Блищенко, Д.И. Фельдман). На первых этапах МП было единым, но постепенно произошла дифференциация на МПП и МЧП.

В пользу отнесения МЧП к международному праву выдвигались различные доводы: обосновывалась возможность перерастания гражданско-правового спора в межгосударственный конфликт и соответственно перерастание гражданско-правового отношения в международное (С.Б. Крылов - даже спор о разводе может перерасти в конфликт между государствами); принадлежность МЧП к МП усматривалась в двойственности источников МЧП, к которым якобы относятся не только нормы национального законодательства, но и нормы международных договоров.

Однако следует четко помнить, что сама природа, функциональное назначение, предмет, метод, субъекты и другие факторы МП и МЧП существенно отличаются друг от друга, что не позволяет отнести МЧП к отраслям МП. Международное частное право, бесспорно, связано с МПП более тесно, чем иные отрасли НП. Несмотря на это, МЧП входит в систему внутреннего права государства, что обусловлено предметом регулирования (отношения между субъектами, под верховенством государства и под действием национального права). Международный механизм регулирования отношений не приспособлен для регулирования отношений между физическими и юридическими лицами.

2. МЧП – это отрасль национального права (Богуславский М.М., Звеков В.П., Матвеев Г.К., Перетерский И.С., Лунц Л.А., Усенко Е.Т., А.П. Мовчан, М.Г. Розенберг).Отношения, регулируемые МЧП, по характеру - внутригосударственные, так как это гражданско-правовые отношения.

3. МЧП – подотрасль гражданского права (М.М. Агарков, О.Н. Садиков, М.И. Брагинский, А.Л. Маковский)

МЧП не может быть отраслью гражданского права по ряду причин: во-первых, предмет регулирования МЧП шире (это не только гражданско-правовые отношения); во-вторых, специфика предмета заключается в наличии в этих отношениях иностранного элемента и, соответственно, особых приемов и способов их регулирования.

4. МЧП – «полисистемный» комплекс, который частично относится к МПП и частично к ВП (Р.А. Мюллерсон). МЧП не умещается в рамках одной моносистемы, оно неоднородно, полисистемно, включает в себя нормы, имеющие источник в НП, а также в МП. Таким образом, МЧП имеет двойственную природу (алжирский юрист Исаад): по своим источникам оно имеет внутригосударственную природу, а по предмету регулирования - международную.

5. МЧП – особая система права (Ю.М. Колосов, М.Н. Кузнецов)

МЧП некая третья система права (Колосов Ю.М.)

МЧП – целостное, диалектически развивающееся межсистемное образование (Кузнецов М.Н.).

6. МЧП – это ни отрасль, ни система, а набор норм, относящийся частично к МПП, частично к НП (Г.И. Тункин). Непризнание за МЧП качеств самостоятельной отрасли права связывается обычно с отнесением его к гражданскому или международному праву.

Таким образом, несмотря на несомненную близость МЧП и к МП, и к ГП, МЧП является отдельной особой отраслью национальной системы права с присущим только ей предметом, методом, природой. Именно эта позиция является общепризнанной в отечественно доктрине. Это обусловлено общностью предмета, метода, источников, субъектов МЧП и других отраслей НП.

Коллизия права

Итак, МЧП регулирует гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом. Наличие в отношении иностранного элемента порождает такой феномен как «коллизия права». Коллизия права - это основополагающая категория МЧП.

Коллизия в переводе с латинского означает - столкновение.

Коллизия права - есть столкновение двух или более национальных правовых систем. Вопрос выбора права именуется коллизионным вопросом. Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению.

Как возникает коллизия права? Например, гражданка РФ заключила брак с гражданином Китая. Когда она обратилась в суд с просьбой расторгнуть этот брак, у суда возник вопрос: право какого государства (страны суда, т.е. российского или китайского права) следует применить для разрешения вопросов имущественного характера, для раздела совместно нажитого имущества, тогда как нормы семейного законодательства РФ и Китая дают различные ответы на поставленные перед судом вопросы?

Другой пример: российский гражданин, находясь за рубежом, получает травму в результате дорожно-транспортного происшествия. Возникает вопрос: нормами какого права (российского, исходя из национальной принадлежности лица, или иностранного, по месту причинения вреда) будет регулироваться данное деликтное правоотношение? По нормам какого права он получит возмещение причиненного материального ущерба и морального вреда?

Причины возникновения коллизии права:

1) коллизия права порождается наличием в частноправовом отношении иностранного элемента. Иностранный элемент связывает правоотношение с правом не одного государства, а нескольких. Если правоотношение не осложнено иностранным элементом, то и вопроса о выборе правопорядка не возникает, иностранный же элемент всегда «цепляет» правоотношение сразу за два или более правопорядка;

2) коллизия права обусловлена тем, что частное право (допустим, материальные нормы гражданского права) разных государств отличается по своему содержанию в силу культурных, исторических, языковых, морально-религиозных установок. Одни и те же вопросы решаются по-разному. Проблема выбора применимого права не возникала бы, если бы действующие в различных государствах правовые системы одинаково решали одни и те же вопросы международного гражданского оборота. Хотя с формальной точки зрения даже идентичное правовое регулирование не снимает вопроса: право какого государства применить. Но, в любом случае, достижения унификации не столь значительны, чтобы устранить все противоречия в регулировании частноправовых отношений даже в рамках правовых систем, принадлежащих к одной и той же правовой семье.

Обратите внимание на то, что коллизия права - это столкновение правопорядков, а не отдельных норм права. В систему права могут наряду с нормами быть включены судебная практика, доктрина, которые принимаются во внимание при установлении содержания подлежащего применению права. То есть, проще говоря, вопрос не в том, какую конкретную норму какого права применить, а в том, право какого государства (в целом) следует выбрать для регулирования правоотношения.

Преодоление коллизии права - есть основная задача МЧП. На решение коллизионного вопроса направлен метод МЧП.

Метод МЧП

Метод любой отрасли права - есть совокупность приемов и способов, регулирующих комплекс правоотношений, являющихся предметом данной отрасли.

Метод МЧП обладает спецификой, которая обусловлена особым предметом МЧП.

100 р бонус за первый заказ

Выберите тип работы Дипломная работа Курсовая работа Реферат Магистерская диссертация Отчёт по практике Статья Доклад Рецензия Контрольная работа Монография Решение задач Бизнес-план Ответы на вопросы Творческая работа Эссе Чертёж Сочинения Перевод Презентации Набор текста Другое Повышение уникальности текста Кандидатская диссертация Лабораторная работа Помощь on-line

Узнать цену

В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место . Его основная специфика заключается в том, что МЧП – это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т. д.). Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым. Понятие «международное» имеет здесь совсем иной характер, чем в МПП, оно означает только одно: в гражданском правоотношении есть иностранный элемент (при этом не имеет никакого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента). Однако МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств.

Особый характер и парадоксальность его норм выражены в самом термине «внутригосударственное МЧП». С первого взгляда эта терминология кажется абсурдной. Не может быть отрасли права, одновременно являющейся и внутригосударственной (национальной), и международной. На самом деле здесь нет ничего абсурдного. Просто речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать непосредственно международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни). Парадоксальность норм МЧП выражается еще и в том, что одним из его основных источников непосредственно выступает МПП, которое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального МЧП. Принято говорить о двойственном характере норм и источников МЧП. Действительно, это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой МПП выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Именно поэтому к МЧП вполне применимо определение «гибрид в юриспруденции».

Основными (общими) принципами МЧП можно считать указанные в п. «с» ст. 38 Статута Международного Суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям». Общие принципы права – это общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники, «юридические максимы», выработанные еще юристами Древнего Рима. Перечислим общие принципы права, непосредственно применяемые в МЧП: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др. Под «цивилизованными нациями» понимаются те государства, чьи правовые системы основаны на рецепированном римском праве. Главным общим принципом МЧП (так же как национального гражданского и международного публичного) является принцип «pacta sunt servanda» (договоры должны соблюдаться).

Специальные принципы МЧП:

1) автономия воли участников правоотношения – это основной специальный принцип МЧП (как и любой другой отрасли национального частного права). Автономия воли лежит в основе всего частного права в целом (принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав);

2) принцип предоставления определенных режимов: национального, специального (преференциального или негативного), режима наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования – иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не является императивным и юридические лица могут пользоваться национальным режимом, а физические – режимом наибольше го благоприятствования);

3) принцип взаимности. В МЧП выделяют два вида взаимности – материальную и коллизионную. Проблемы коллизионной взаимности (или взаимности в широком смысле слова) относятся к коллизионному праву и будут рассмотрены ниже. Материальная взаимность в свою очередь делится на собственно материальную (предоставление иностранным лицам той же суммы конкретных прав и правомочий, которыми национальные лица пользуются в соответствующем иностранном государстве) и формальную (предоставление иностранным лицам всех прав и правомочий, вытекающих из местного законодательства). По общему правилу предоставляется именно формальная взаимность, но в отдельных сферах – авторское и изобретательское право, избежание двойного налогообложения – принято предоставлять материальную взаимность;

4) принцип недискриминации. Дискриминация – нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма МЧП всех государств – абсолютная недопустимость дискриминации в ЧПО;

5) право на реторсии. Реторсии – правомерные ответные меры (ограничения) одного государства против другого, если на территории последнего нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Цель реторсий – добиться отмены дискриминационной политики – ст. 1194 ГК.