Отношения по наследованию - наиболее консервативная форма гражданского оборота. Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными устоями, национальными традициями, религиозными обычаями наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется весьма незначительное количество договоров в сфере международной универсальной унификации норм наследственного права и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровне, которая представлена в основном коллизионными нормами. Незначительный объем международной унификации норм о наследовании предопределяет большую роль национального коллизионного права в регулировании наследственных отношений.

В коллизионном праве большинства стран основным коллизионным принципом, определяющим право какого государства подлежит применению к наследственным отношениям, является «личный закон наследодателя».

Право, применимое к наследственным отношениям, определяет, так называемый, наследственный статут. Наследственный статут определяет решение:

• - общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия (время и место) открытия наследства, круг лиц, которые могут быть наследниками, раздел наследства, ответственность наследников по долгам наследодателя),
• - специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям или наследования отдельных видов имущества.

При этом в МЧП отдельных государств прослеживаются два подхода к определению наследственного статута:

• 1. государства, право которых исходит из принципа единства статута наследования, подчиняя регулирование всех наследственных отношений одному статуту;
• 2. государства, для которых характерно расщепление статута наследования.

Можно выделить три основные группы коллизий, возникающих в сфере наследственных отношений международного характера: при наследовании по завещанию, при наследовании по закону, а также при наследовании движимого и недвижимого имущества.

Наследование по завещанию является основным видом наследования. Исходное начало наследования по завещанию основывается на сочетании двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. При этом право отдельных государств предъявляет различные требования в отношении завещательной способности индивидов, формы и содержания завещания. В законодательстве различных государств допускаются разные коллизионные привязки, в частности,

• - «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства наследодателя»,
• - закон страны, где завещание было подписано («закон места составления завещания»). Причем последняя привязка может выступать как в качестве основной, так и в качестве альтернативной.

Наследование по закону имеет субсидиарное значение. Законодательство разных стран по-разному определяет очередность наследования по закону и круг обязательных наследников. Для определения применимого права здесь используются такие коллизионные привязки как «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства». Допускаются и дополнительные коллизионные привязки.

В праве большинства государств закреплены императивные коллизионные нормы о наследовании недвижимости: порядок наследования такого имущества определяется правом государства места его нахождения («закон места нахождения вещи»). Применительно к вопросу наследования движимого имущества, как правило, имеет место кумуляция коллизионных привязок в различных сочетаниях: «личный закон наследодателя», «закон суда», «закон места составления акта», «закон наиболее тесной связи».

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РФ

СТЕРЛИТАМАКСКИЙ ФИЛИАЛ ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО БЮДЖЕТНОГО ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«Башкирский государственный университет»

юридический факультет

кафедра гражданского права и процесса

Контрольная работа

по дисциплине: «Международное частное право»

Вариант 4

На тему: «Наследственные отношения в международном частном праве»

Стерлитамак

• Введение
• 1. Аспекты наследования в международном частном праве
• 1.1 Понятие и сущность наследования
• 1.2 Наследование по завещанию и по закону
• 2. Наследственные права в международном частном праве
• 2.1 Иностранцев в Российской Федерации
• 2.2 Российских граждан за границей
• Заключение
• Список использованных источников
• Задача

Введение

Со времен возникновения первых правовых систем одним из важнейших нормативных образований, направленных на регулирование специфического круга общественных отношений, явилось наследственное право. Наследственное право представляет собой один из институтов гражданского права, под которым понимается совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам. Наследование - один из важнейших производных способов перехода права собственности. Издавна между наследственным правом и правом собственности установилась тесная связь, проявляющаяся в том, что право наследования получает свое содержание от права собственности. Так, предметом наследственного права может быть только то, что может быть предметом права частной собственности (как вещные права, так и любые иные имущественные права, в том числе и права требования).

Стоит отметить, что право собственности имеет примат по отношению к наследственному праву. Производный характер наследования приводит к тому, что не только в гражданском, но и в международном частном праве регулирование отношений собственности и отношений наследования в значительной степени взаимосвязано. В рамках данной научной работы нами будет рассмотрено наследование, осложненное иностранным элементом.

Значение наследования в международном праве состоит, прежде всего, в том, что гражданину каждой страны должна быть гарантирована реальная возможность жить и работать с сознанием того, что после его смерти все приобретенное в материальных и духовных благах с падающими на них обременениями, перейдет согласно его воле, а если он ее не выразит, то согласно воле закона к близким ему людям. И лишь в некоторых случаях, прямо предусмотренных законодательством конкретного государства, согласно сложившимся в этом государстве правовым и нравственным принципам то, что принадлежало наследодателю при жизни, в соответствующей части может перейти к лицам, к которым сам наследодатель при жизни мог и не быть расположен. Неукоснительное проведение этих начал обеспечивает интересы, как самого наследодателя и его наследников, так и всех лиц, для которых смерть наследодателя может повлечь те или иные правовые последствия. Согласно всему сказанному тема, рассмотренная в представленной работе - «Наследственные права иностранцев в Российской Федерации. Наследственные права российских граждан за границей» является очень актуальной.

Цель представленной контрольной работы - исследовать наследственные отношения.

В соответствии с определенной целью в данной работе были поставлены и решены следующие задачи:

1. Исследовать основные аспекты наследования в международном частном праве

2. Изучить наследственные права иностранцев в Российской Федерации.

3. Рассмотреть наследственные права российских граждан за границей.

1. Аспекты наследования в международном частном праве

1.1 Понятие и сущность наследования

Наследование - это переход имущества (собственно наследства) и имущественных прав непосредственно от умершего гражданина (собственно наследодателя) к наследникам. Данный институт права играет очень важную роль при переходе в порядке правопреемства не только собственности на вещи, но и авторских, патентных и т.п. исключительных прав. В действующем законодательстве Российской Федерации и многих зарубежных стран наследственному праву уделяется значительно больше внимания, чем это делалось раньше.

Таким образом, право наследования в Российской Федерации (как и во многих зарубежных странах) относится к числу конституционных прав гражданина. При этом оно означает не только право гражданина быть призванным к наследованию и его полномочия в случае принятия наследства, но и право гражданина в пределах, установленных законодательством, распоряжаться принадлежащим ему имуществом на случай смерти. Наследование - это отношение с экономическим содержанием, по сути - это одна из сторон права собственности. Но при этом категория собственности указывает на принадлежность имущества в настоящее время, категория, же наследования - на принадлежность его в будущем, после смерти собственника. Под наследственными правоотношениями (или собственно наследованием) - понимается переход имущественных и некоторых личных неимущественных прав умершего лица (наследодателя) к иным лицам (наследникам) на основании и в порядке, установленном действующим гражданским законодательством.

Имущественные и некоторые личные неимущественные права, возникающие или возникшие из юридических отношений, в которые поставило себя лицо, не прекращаются и с его смертью. Они переходят на новое лицо, и, как правило, в том же объеме и качестве, в каком они возникли или должны были возникнуть у умершего лица. То есть новое лицо занимает в юридических отношениях умершего лица такое положение, которое соответствует положению умершего лица, как бы заменяя его. При этом все права и обязанности, переходящие на новое лицо, переходят, как правило, одновременно полностью, всей своей совокупностью и нераздельностью, что в юридической литературе считается общим или универсальным правопреемством.

Универсальное правопреемство - это один из основных принципов наследственного права. В соответствии с п. 1 ст. 1110 Гражданского кодекса РФ - при наследовании имущество умершего (наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде, как единое целое и в один и тот же момент, если из правил, установленных законом России не следует иное. Это означает, что:

К наследникам переходят все принадлежавшие наследодателю (умершему собственнику) права и обязанности, исключая лишь те из них, переход которых по наследству не допускается в силу прямого указания закона либо переход которых невозможен в силу их юридической природы;

В порядке наследственного правопреемства переходят права и обязанности вместе со способами их обеспечения и лежащими обременениями;

Переход прав и обязанностей наследодателя к принявшим наследство наследникам осуществляется в момент совершения наследником действий, направленных на принятие наследства, такой наследник считается принявшим все наследственное имущество, где бы оно ни находилось.

1.2 Наследование по завещанию и по закону

Наследование по завещанию базируется на принципе свободы завещания, то есть на праве наследодателя завещать свое имущество любому лицу - физическому или юридическому, государству или муниципальному образованию. Вследствие этого решающее значение для установления возможного круга наследников в т.ч. тех к кому переходит право подачи заявок на выдачу охранных документов на объекты промышленной собственности, на продажу лицензий, получение лицензионного вознаграждения имеет форма завещания

Поскольку завещание является односторонней сделкой, оно считается совершенным, если наследодатель в надлежащей форме выразил свою последнюю волю. При этом завещание должно быть составлено письменно с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Вместе с тем в реальной жизни не исключены ситуации, когда наследодатель бывает, лишен возможности нотариально удостоверить, а иногда и собственноручно подписать завещание. На эти случаи предусматривают формы завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, а также порядок подписания завещания другим лицом.

Наследование по закону - это наследование на условиях и в порядке, указанных в законе и не измененных наследодателем. При наследовании по закону воля наследодателя в распределении наследства между наследниками не участвует, а права и обязанности наследодателя переходят к перечисленным в законе наследникам в соответствии с установленной законом очередностью. Наследование по закону имеет место в тех случаях, когда: наследование завещание закон международный иностранец

1) наследодатель не оставил после себя завещания;

2) завещана лишь часть принадлежащих умершему лицу прав и обязанностей в силу чего другая часть достанется наследникам по закону;

3) завещание признано недействительным полностью или в части (в последнем случае наследование по закону коснется только имущества, к которому относится недействительная часть завещания);

4) наследник по завещанию отказался принять наследство;

5) наследник по завещанию умер раньше наследодателя, при отсутствии другого назначенного наследника.

Для приобретения наследства при наследовании по закону наследник должен принять это наследство - такое право возникает со дня открытия наследства. Принятие наследства наследниками является необходимой предпосылкой приобретения ими соответствующих прав и обязанностей. Принятие наследства - это волевое действие, выражающее полное согласие наследника принять принадлежащие наследодателю имущественные и неимущественные права, являющееся по своей природе односторонней сделкой. Иными словами, без согласия наследника и вопреки его воле он не может считаться принявшим наследство - лицо должно выразить намерение принять наследство

Чтобы принятие наследства было действительным, влекло переход прав на имущество к наследникам, оно, как и любая сделка, должно отвечать требованиям законодательства. Совершение наследником действий, свидетельствующих о принятии наследства, требует наличия у него дееспособности. Такие действия могут быть совершены только дееспособным лицом лично или по доверенности через представителя. В случае если призываемый наследник является недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия, то от его имени волю на принятие наследства выражает его законный представитель- опекун. Если же наследником является лицо в возрасте до 14 лет, то волю от его имени выражают родители, усыновители. Несовершеннолетние лица в возрасте от 14 до 18 лет могут принять наследство только с согласия своих родителей, усыновителей или попечителей, лица признанные ограниченно дееспособными, - только с согласия попечителей.

2. Наследственные права в международном частном праве

2.1 Иностранцев в Российской Федерации

Следует отметить, что в отношении наследования иностранцами в Российской Федерации никаких ограничений не установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают они в Российской Федерации или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности - именно из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи, предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного имущества к наследникам-иностранцам на таких же условиях, что и к собственным гражданам; в отношении способности к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории этой страны.

В отношении налогообложения в области наследования на иностранцев распространяется тот же режим, что установлен в отношении отечественных граждан. Это означает, что доходы в денежной и натуральной форме, полученные наследником от физических лиц, за исключением авторских вознаграждений, налогообложению не подлежат. За строение, помещение и сооружение, перешедшие по наследству, налога взимаются с наследников с момента открытия наследства. Налогообложению с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, подлежат жилые дома, квартиры, дачи, предметы антиквариата и искусства, ювелирные изделия, валютные ценности, ценные бумага и иное имущество. Следует отметить, что во многих иностранных государствах налогообложение таких объектов доходит до 80%, возрастающее иногда прямо пропорционально степени родства наследников.

Что касается наследственных сумм, причитающихся иностранцам, то они переводятся из Российской Федерации за границу беспрепятственно, но при наличии взаимности в отношении переводов со стороны соответствующего иностранного государства. В соответствии со ст. 1224 Гражданского кодекса РФ отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Таким образом, в области наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места жительства наследодателя. Так, если наследодатель имел последнее постоянное место жительства в Российской Федерации, то должны применятся положения российского законодательства. Именно этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в котором они призываются к наследованию, доли их в наследственном имуществе и целый ряд других вопросов наследования. В том случае, если последним постоянным местом жительства наследодателя было иностранное государство, то в данном случае будет применяться законодательство этого государства.

Следует отметить, что под местом жительства в Российской Федерации понимается то место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. В отечественной литературе отмечалось, что для определения домицилия наследодателя в той или иной из зарубежных стран придется положить в основу более или менее общепринятую в международном обороте концепцию домицилия. При этом право на наследование строений (внесенных в государственный реестр недвижимости), находящихся в Российской Федерации, всегда определяется строго по российскому закону (ст. 1224 ГК РФ).

В отношении наследования по завещанию указанная статья предусматривает также, что «способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по закону той страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления данного акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы завещания, если последняя удовлетворяет требованиям закона места составления акта или требованиям российского права». Таким образом, при определении формы завещания принцип места жительства является основным, остальные принципы - дополнительные, а в отношении способности составления завещания за основу принят только один принцип- принцип места жительства наследодателя

В то же время в случае завещания строений, находящихся в России, предусматривается применение российского закона и при определении способности лица к составлению / отмене завещания, и в отношении его формы.

Российское законодательство устанавливает специальный порядок для принятия наследства отсутствующим наследником, то есть наследником, который не проживает в том месте, где жил наследодатель. Иностранец-наследник обычно принадлежит к категории отсутствующих наследников, поскольку он в большинстве случаев проживает вне Российской Федерации. Согласно соответствующим статьям Гражданского кодекса РФ, наследники, отсутствующие в месте нахождения наследства, могут принять наследственное имущество лично или через поверенных в течение 6 месяцев со дня открытия наследства. Для этого наследник лично или через назначенного им представителя подает специальное заявление в нотариальную контору по месту последнего жительства наследодателя, а если оно неизвестно -- по месту нахождения наследственного имущества. Шестимесячный срок начинает течь со дня смерти наследодателя. Срок для принятия наследства может быть продлен по заявлению заинтересованных лиц в исключительных случаях (продолжительная болезнь и др.). В судебной практике срок для принятия наследства иностранцами продлевался на тех же общих основаниях, что и для всех российских граждан, а не в силу постоянного проживания наследника за границей или самого факта иностранного гражданства наследника.

Что касается специфических особенностей наследственных прав иностранцев в Российской Федерации, то специальные постановления по этим вопросам - например, об исчислении срока для принятия наследства содержатся в договорах о правовой помощи с Болгарией, Венгрией и Польшей. Как предусматривается в указанных международных договорах, в тех случаях, когда наследодатели являлись гражданами соответствующих договаривающихся государств и умерли на территории другого государства, срок для принятия наследства будет исчисляться со дня уведомления дипломатического или консульского представителя о смерти такого наследодателя.

В настоящее время большое практическое значение имеет определение того, в компетенцию органов какой страны (государства) входит производство по делам о наследовании. Обычно в международных договорах о правовой помощи между государствами предусматривается, что производство дел о наследовании движимого имущества ведут учреждения юстиции страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а производство дел о наследовании недвижимого имущества -- учреждения юстиции страны, на территории которой оно находится. При этом в отдельных договорах содержатся некоторые особые правила о распределении указанной компетенции. Так, по договору о правовой помощи с Болгарией при согласии всех наследников производство по делу о наследовании движимого имущества, оставшегося в Российской Федерации после смерти гражданина Болгарии, может вестись в российской нотариальной конторе.

2.2 Российских граждан за границей

Таким образом, по договорам о правовой помощи в отношении недвижимого имущества применяется закон места нахождения имущества, в отношении движимого имущества -- закон гражданства наследодателя (или закон места жительства наследодателя). Если, например, российский гражданин умер на территории иностранного государства, то его движимое имущество, как правило, передается консулу Российской Федерации по его требованию, для того чтобы он мог с ним поступить по законам своей страны. Договоры тем самым устанавливают как бы расщепление режима имущества, то есть в зависимости от категории имущества используются разные принципы применения наследственного права. Из этого же принципа разделения движимого и недвижимого имущества исходит консульская конвенция с СРВ, а также ряд других консульских конвенций, заключенных с другими странами.

Под недвижимым имуществом по российскому закону могут пониматься только строения, поскольку земля и земельные участки в Российской Федерации не являются объектом права частной собственности граждан. В других же государствах недвижимым имуществом могут быть и земельные участки. А вот движимое имущество -- это, прежде всего, вещи, денежные суммы и другое имущество. По договорам с Вьетнамом и Чехословакией этот вопрос решается по закону страны места нахождения такого имущества.

Правила о применении тех или иных правовых норм страны, на территории которой находится имущество, к отношениям по наследованию есть в договорах, заключенных с другими государствами. Так, консульские договоры с Австрией, Финляндией и ФРГ устанавливают, что при наследовании недвижимого имущества применяется закон того государства, где оно находится. Кроме того, в договорах с Австрией и Финляндией предусмотрено еще и то, что закон места нахождения имущества может быть применен и при наследовании движимого имущества, если об этом просят сами наследники.

Как отмечалось несколько выше, договоры о правовой помощи обычно устанавливают, что производство по делам о наследовании движимого имущества осуществляют органы того государства, гражданином которого был наследодатель, а относительно недвижимого -- органы страны, на территории которой это имущество находится (правила о компетенции органов). Согласно договорам о правовой помощи, способность лица составлять или отменять завещание определяется законодательством страны гражданства наследодателя, и форма завещания определяется этим законодательством. Однако для действительности завещания достаточно, если оно будет соответствовать законодательству той страны, на территории которой составляется.

По договору о правовой помощи с Грецией предусмотрено, что завещание признается действительным с точки зрения формы, если при его составлении было соблюдено: законодательство страны, на территории которой оно было составлено; или законодательство страны, гражданином которой был наследодатель в момент составления завещания либо в момент своей смерти; или законодательство страны, на территории которой наследодатель имел в один из указанных выше моментов место жительства. Что касается относительно недвижимого имущества, то здесь требуется, чтобы было соблюдено законодательство страны, на территории которой оно находится.

Российским законодательством предусматривается, что консул принимает меры к охране оставшегося после смерти российского гражданина его заграничного имущества. Все последующие действия консула в отношении наследственной массы такого имущества определяются соответствующим соглашением Российской Федерации с государством пребывания консула или практикой, установившейся во взаимоотношениях Российской Федерации с этой страной. Таким образом, если вся наследственная масса или часть ее в соответствии с соглашением или установившейся практикой передаются консулу, с тем чтобы он поступил с ней согласно законам его страны, то при распоряжении имуществом он руководствуется действующим российским законодательством. При этом действующие консульские конвенции, заключенные с другими странами, предусматривают обычно, что консул должен обязательно уведомляться о смерти гражданина своей страны. Тогда же ему и сообщают сведения о наследственном имуществе. В случае смерти гражданина на территории консульского округа, если он находился там временно, консулу передаются деньги и вещи, которые умерший имел при себе.

Согласно положениям консульской конвенции, заключенной с КНР (Китайская республика), в случае смерти гражданина представляемого государства, временно находящегося в государстве пребывания, а также, если у умершего гражданина отсутствуют родственники или его законные представители в государстве пребывания и к тому же оставленные умершим гражданином вещи никак не связаны с обязательствами, которые он взял на себя во время нахождения в государстве пребывания, - консул имеет полное право получать, сохранять и в дальнейшем передавать по назначению эти вещи.

Российские граждане имеют тоже законное право на получение наследственного имущества, если наследование открылось за рубежом. При этом права наследования, возникшие на основании соответствующих иностранных законов, полностью признаются и в Российской Федерации. В практике в последние годы было достаточно большое число случаев, когда наши граждане признавались наследниками по праву того государства, которое применялось к наследованию. Например, гражданка Попова была признана наследницей по закону после смерти вдовствующей принцессы княжества Капур-тала (Индия), умершей в Америке, поскольку она оказалась сестрой наследницы - русской по национальности, в свое время эмигрировавшей из России.

Право российского гражданина быть наследником определенной очереди (при наследовании по закону) и получить соответствующую долю в наследованном имуществе по правилам иностранной правовой системы не зависит и не может зависеть от того, как этот вопрос решается в российском законе. На практике в ряде случаев имущество завещалось российским гражданам и организациям различными лицами, проживающими за рубежом. Например, гражданка США Г. Роджерс завещала свое имущество советским космонавтам Юрию Гагарину и Герману Титову. При этом российское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений в отношении получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы.

В период разгара «холодной войны» в Калифорнии, Неваде, Айове и некоторых других штатах США были приняты законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами лишь при условии взаимности. В ряде штатов практика применения этих законов пошла по пути применения принципа материальной взаимности. Так, законы штатов Нью-Джерси, Нью-Йорк, Массачусетс и др. «о выгоде, пользовании и контроле» предоставили судам право отказывать в разрешении на выплату находящимся за рубежом наследникам и помещать их в депозит суда, если суд придет к заключению, что зарубежный наследник не получит от наследства «выгоды или пользы» или «не приобретет контроля» в отношении наследства. Применение этих и подобных им законов в ряде случаев существенно ограничивало права наших граждан на получение причитающихся им наследственных сумм. В судебной практике на основе законов этих штатов доказывалось, что наследники в Советском Союзе не могут получать имущество, которое им достается по наследству, открывшемуся в США, ибо все это имущество якобы отбирает Советское государство. В связи с этим следует иметь в виду, что в настоящее время российские граждане ничем не ограничены в получении наследственных сумм из-за границы, эти суммы поступают в полное распоряжение наследников.

Важную роль в охране наследственных прав российских граждан за рубежом призваны играть консульские представители Российской Федерации. Если консулу становится известно об открывшемся наследстве в пользу проживающих в Российской Федерации российских граждан, то он незамедлительно сообщает все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел Российской Федерации. Согласно ряду консульских конвенций, заключенных с другими странами, компетентные власти государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в государстве его пребывания, когда наследником является гражданин представляемого государства. На практике в этих случаях очень часто возникает необходимость незамедлительно принять срочные меры по охране наследственных прав. В этом отношении важную роль могут сыграть действия российского консула, который в соответствии с положениями ряда консульских конвенций, заключенных Россией, может представлять интересы российских граждан. Так, консульские конвенции, заключенные Российской Федерацией с Великобританией и Швецией, предусматривают, что в случае, если не находящийся в государстве пребывания консула гражданин представляемого государства имеет право или претендует на долю в имуществе, оставшемся в государстве пребывания после смерти лица любого государства, консул имеет право представлять интересы такого гражданина.

В консульской конвенции, заключенной с Китаем, указывается, что в подобных обстоятельствах консул без особой доверенности может представлять этого гражданина в судах и других органах государства пребывания. При этом представительство консула продолжается до тех пор, пока сам наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего представителя. Российские граждане обычно поручают ведение своих наследственных дел за границей Иностранной юридической коллегии. Право консула представлять граждан своей страны без особой доверенности, в том числе и по наследственным делам, в стране пребывания, если граждане отсутствуют и не поручали ведения своего дела какому-либо лицу, предусмотрено законодательством Российской Федерации. Так, консул выполняет и ряд других функций, касающихся наследования - он принимает меры к охране наследственного имущества, выдает свидетельства о праве наследования, принимает наследственное имущество для передачи находящимся в РФ наследникам.

Следует отметить, что в данном случае тоже имеется понятие о выморочном имуществе - имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии наследников. В иностранных государствах имущество признается выморочным, если у умершего гражданина (наследодателя) нет наследников по закону, и по каким-либо причинам им не было составлено завещание или завещание им было составлено, но оно было признано недействительным.

По российским законам в этих случаях имущество переходит к государству как наследнику, а в некоторых странах, в частности в США, Франции, Австрии и др., существует несколько другой подход: государство получает это имущество по так называемому праву оккупации, то есть, поскольку это имущество является бесхозным, оно должно перейти к государству.

Заключение

По итогам можно сделать следующие выводы.

В России иностранцам в области наследственного права предоставляются одинаковые права с российскими гражданами. Так, иностранные граждане могут в соответствии с законодательством РФ наследовать и завещать имущество, следовательно, они могут быть и наследниками на равных основаниях с российскими гражданами. В отношении наследования иностранцами в России тоже никаких ограничений не установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают они в Российской Федерации или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности - именно из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи, предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного имущества к наследникам-иностранцам на таких же условиях, что и к собственным гражданам; в отношении способности к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории этой страны

За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина Российской Федерации в иностранном государстве, когда наследодателем был российский гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства, либо в силу правил международного соглашения. Так, в договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами, установлено, что право наследования движимого имущества регулируется законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент своей смерти, а право наследования недвижимого имущества -- законодательством той стороны, на территории которой находится имущество. Например, в договоре с Чехословакией (1982 г.) право наследования движимого имущества определяется по закону страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства.

Но следует отметить, что в данной сфере международного права все еще существуют сложности и неясности, возникающие при разрешении наследственных дел, которые объясняются значительными различиями, которые есть во внутреннем законодательстве в области наследственного права.

Список использованных источников

Нормативно-правовые акты

1. Конвенция о статусе апатридов (Нью-Йорк, 28 сентября 1954 г.) // Сборник Действующее международное право. Т. 1 - М., Юнита, 1995.

2. Договор о правовом статусе граждан одного государства, постоянно проживающих на территории другого государства (Москва, 28 апреля 1998 г.) // Российская газета. - 1998. - 12 мая.

3. Гражданский кодекс РФ. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 5 декабря 1994 г. - № 32 - Ст. 3301.

4. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ. // Собрание законодательства РФ. - 29 января 1996 г. - № 5 - Ст. 410.

5. Гражданский кодекс РФ. Часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 3 декабря 2001 г. - № 49 - Ст. 4552.

6. О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию: Федеральный закон РФ от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 19 августа 1996. - № 34. - ст. 4029.

7. О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 29 июля 2002 г. - № 30. - ст. 3032.

Литература

8. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. / М.М. Богуславский. - М.: Юридическое бюро Городец, 2006. - 413 с.

9. Дорофеева Ю.А. Ограничения прав иностранных граждан и апатридов в Российской Федерации / Ю.А. Дорофеева // Вестник института права СГЭА: Актуальные проблемы правоведения: Научно-теоретический журнал. - Самара, Издательство СГЭА, 2002. - № 3. - С. 17-25.

10. Звенков В.П. Международное частное право: Курс лекций для студентов. / В.П. Звенков.- М.: НОРМА-ИНФРА-М, 2007. - 269 с.

11. Иншакова А.О. Международное частное право. / А.О. Иншакова. - Волгоград: Издательство Волгоградского госуниверситета, 2006. - 244 с.

12. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть третья (постатейный). / Отв. ред. Л.П. Ануфриева. - М.: Волтерс Клувер, 2004. - 258 с.

13. Международное частное право: Сборник документов. / Составитель К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2006. - 366 с.

14. Наследственное право: учебник для вузов. / Булаевский Б.А. и др.; Отв. ред. К.Б. Ярошенко. - М.: Волтерс Клувер, 2005. - 415 с.

15. Скаридов А.С. Международное частное право: Учебник для студентов высших учебных заведений / А.С. Скаридов. - СПб.: Питер, 2006. - 354 с.

Задача

Муж - гражданин Казахстана и жена - гражданка Ливана решили удочерить свою дальнюю родственницу - девочку трех лет, оставшуюся без родителей. Ребенок является гражданином России и проживал с родителями в г. Смоленске.

В какие органы и какого государства следует обратиться для решения вопроса удочерения? Законодательство какого государства подлежит применению?

Ответ на задачу

Согласно ст. 165 Семейного кодекса, усыновление детей, являющихся гражданами РФ, иностранными гражданами на территории России может производиться только в в случаях, если этих детей не представилось возможным предать на усыновление, под опеку или попечительство лицам, состоящим с ними в родственных отношениях, независимо от гражданства указанных лиц, или гражданами Российской Федерации.

В соответствии со ст. 125 Семейного кодекса РФ усыновление ребенка или удочерение ребенка производиться судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка. Рассмотрение дел об усыновлении ребенка производиться судом в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством.

Таким образом, в данном случае супруги, иностранные граждане, должны подать заявление об удочерении ребенка в суд г. Смоленска. Подлежит применению законодательство Российской Федерации.

Размещено на Allbest.ru

...

Подобные документы

Основные аспекты и значение наследования в международном праве, его понятие и сущность. Универсальное правопреемство. Наследование по завещанию, по закону. Наследственные права иностранцев в Российской Федерации и российских граждан за границей.

курсовая работа , добавлен 28.09.2008


Коллизионные нормы в сфере наследования, функционирующие в Казахстане. Наследственные правоотношения с участием иностранного элемента на территории Республики Казахстан. Миграционные процессы и наследственные права казахстанских граждан за границей.

реферат , добавлен 20.11.2010


Наследственные права иностранцев в Российской Федерации и российских граждан за рубежом. Наследование в международном частном праве государств-участников Содружества независимых государств. Изучение особенностей положения "выморочного" имущества в праве.

курсовая работа , добавлен 07.07.2014


Особенности форм наследования: по завещанию и наследование по закону. Решение о принятии наследства. Наследственные права иностранных граждан на территории в РФ. Охрана наследственных прав российских граждан за рубежом. Время открытия наследства.

курсовая работа , добавлен 29.06.2011


Понятие, сущность, принципы наследственного права в Российской Федерации и за рубежом, регулирующие его источники, виды. Наследственные права иностранцев в России. Принципы и этапы защиты наследственных прав российских граждан за рубежом и иностранцев.

дипломная работа , добавлен 10.03.2015


Физические лица как субъекты международного частного права, их правоспособность. Коллизионные вопросы дееспособности физических лиц. Трудовые, семейные и наследственные отношения в международном частном праве. Особенности опеки и попечительства.

курсовая работа , добавлен 17.02.2015


Правовое положение и правоспособность физических лиц. Коллизионные вопросы дееспособности физических лиц в международном частном праве. Трудовые, семейные и наследственные отношения физических лиц. Опека и попечительство в международном частном праве.

курсовая работа , добавлен 06.01.2015


Физические лица как субъекты международного частного права, их правоспособность. Коллизионные вопросы дееспособности физических лиц. Трудовые, семейные и наследственные отношения лиц в международном частном праве. Вопросы опеки и попечительства.

курсовая работа , добавлен 22.03.2015


Анализ правового положения трудовых отношений в международном частном праве. Трудовые права иностранцев и российских граждан за рубежом. Порядок правового регулирования несчастных случаев на производстве. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений.

курсовая работа , добавлен 29.09.2014


Наследственное право как способ перехода права собственности; виды наследования. Коллизионно-правовое регулирование и проблемы наследственного права, его взаимосвязь с правом собственности. Выморочное имущество в российском и зарубежном законодательстве.

Тема III. Коллизионная норма в мчп

1. Понятие и структура коллизионной нормы

2. Виды коллизионных норм

3. Основные формулы прикрепления

III. Закон места совершения акта (lex loci actus).

Тема IV. Специальные вопросы применения коллизионных норм

2. Вопросы и проблемы выбора правовой системы

3. Вопросы и проблемы применения иностранного права

Применение императивных норм

Правила толкования норм иностранного права

Тема V. Субъекты международного частного права

3.Государственно-подобные образования (квазигосу­дарства).

2. Иностранные физические лица как субъекты международного частного права

Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица

Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя

Право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим

Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью

4. Правовое положение юридических лиц в мчп

5. Правовое положение иностранных юридических лиц в России

Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву

4. Государство как субъект мчп

Тема VI. Право собственности в мчп

1. Общие вопросы права собственности в мчп

2. Коллизионные вопросы права собственности и иных вещных прав

2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится".

II. Другая группа коллизионных норм в области вещных прав содержится в ст. 1206 гк рф.

«Вещь в пути»

3. Проблемы национализации имущества

4. Приобретение иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами прав собственности и иных вещных прав в России

5. Правовое положение собственности Российской Федерации и российских организаций за рубежом

6. Правовой режим иностранных инвестиций

7. Защита культурных ценностей и права собственности на них

Тема VII. Внешнеэкономические сделки

2. Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок

Автономия воли (lex voluntatis)

Закон наиболее тесной связи

3. Форма внешнеэкономических сделок

Раздел VI гк не предусматривает возможности выбора сторонами договора права, применимого к форме сделки.

Тема VIII. Внедоговорные обязательства в международном частном праве

1. Деликтные обязательства в мчп

2. Кондикционные обязательства в мчп

Тема IX. Брачно-семейные отношения в мчп

Понятие семейных отношений с иностранным элементом и пути их правового регулирования

2. Коллизионные вопросы заключения брака в рф

Недействительность брака.

3. Правоотношения между супругами. Расторжение брака.

4. Правоотношения между родителями и детьми. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Усыновление.

Тема X. Трудовые отношения в мчп

1. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений

2. Международно-правовое регулирование условий труда иностранцев

3. Трудовые права иностранцев в Российской Федерации

4. Трудовые права российских граждан за рубежом

Тема VII. Международное наследственное право

Коллизионные вопросы наследования

2. Международно-правовое регулирование наследственных отношений

3. Выморочное имущество

4. Наследственные права российских граждан за границей

Тема VIII. Право интеллектуальной собственности в мчп

Общие положения права интеллектуальной собственности

2. Регулирование прав на результаты интеллектуальной деятельности по Российскому законодательству

Исключительное право на фирменное наименование

Исключительное право на товарный знак

Исключительное право использования наименования места происхождения товара

3.Международно-правовое регулирование авторских прав

4. Международно-правовое регулирование смежных прав

5. Международно-правовое регулирование промышленной собственности

Тема IX. Международный гражданский процесс

1. Понятие международного гражданского процесса. Определение подсудности дел с участием иностранных лиц

2. Процессуальное положение субъектов международного частного права в суде

3.Судебные поручения иностранным судам и исполнение решений иностранных судов

4. Совершение нотариальных действий, осложненных иностранным элементом

Тема VII. Международное наследственное право

1. Коллизионные вопросы наследования

Международное наследственное право, характеризуется наличием иностранного элемента в наследственных отношениях. Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.

Появление международного элемента в наследственных отно­шениях объективно порождает основу для формирования трех групп коллизионных ситуаций . Коллизии возникают, например, в процессе наследования по закону , либо при осуществлении на­следования по завещанию , либо в силу тех различий, которые проявляются в сфере наследования движимого и недвижимого имущества.

Указанные вопросы решаются на основе статута наследования. Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части

При наследовании по закону в международной практике как правило используется два коллизионных принципа: «закон последнего места жительства наследодателя », «закон гражданства наследодателя ».

Ключевой формой распо­ряжения имущественными правами остается институт завещания. Наследодатель посредством составления завещания может определить юридическую судьбу своего имущества. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли в наследстве, за­щиты прав пережившего супруга и т. п. Все эти вопросы определяются на основе наследственного статута. В соответствии с наследственным статутом определяется завещательная дееспособность.

В сущности, выбор компетентного правопорядка при наследовании по завещанию уже предопределен пе­речнем тех коллизионных принципов, согласно которым регла­ментируются наследственные отношения в целом. Отметим здесь прежде всего право той страны, в пределах которой наследодатель обрел последнее место жительства на момент составления завеща­ния , а также правопорядок государства, гражданином которого наследодатель является .

Обращение к закону гражданства предусматривает различные варианты ответа на вопрос, когда осуществляется привязка на­следственных правоотношений к этому закону (в момент кончи­ны наследодателя или в период составления завещания ). Привер­женность первому варианту демонстрирует Кодекс международно­го частного права Туниса, вступивший в силу 1 марта 1999 г. Законодательство Испании, напротив, сохраняет возможность вы­бора права той страны, гражданством которой наследодатель об­ладал в момент составления завещания.

Любое завещательное распоряжение , если оно составлено дее­способным лицом и приобрело необходимую юридическую силу, должно отвечать ряду признаков. Основополагающей в этом пла­не является форма завещания . Проблема установления права, подлежащего применению в отношении формы завещания, отли­чается известной сложностью. С одной стороны, действует общее правило , в соответствии с которым статут, применимый к насле­дованию, в целом определяет и форму завещательного распоря­жения. Вместе с тем завещание представляет собой особый вид односторонней гражданско-правовой сделки. Поэтому обращение к другому коллизионному принципу (закон той страны, где заве­щание было подписано ) является вполне обоснованным. Эта кол­лизионная привязка известна судебной практике Великобритании, законодательной практике Литвы.

Третья группа коллизионных ситуаций связана с правовым режимом наследования движимого и недвижимого имущества. В международной практике объективно сло­жились различные способы разрешения возникающих при этом коллизионных ситуаций. Так, можно не разделять наследственную массу на движимое и недвижимое имущество и руководствоваться коллизионной привязкой, общей для всех видов вещей. В Ита­лии, например, это закон места пребывания наследодателя.

Вместе с тем возможен и иной вариант, когда классификация наследственного имущества на движимое и недвижимое все-таки производится. В таком случае формируются условия для возник­новения явления, которое нередко называют «расщеплением ста­тута наследования». Речь идет не о «расщеплении» коллизионной привязки (см. выше лекцию о расщеплении объема коллизионной привязки), а о различиях в коллизионно-правовом регулировании отношений по наследованию двух категорий объектов -движимых и недвижимых вещей и о дифференциации соответствующих правовых режимов для них.

Подобная дифференциация осуществляется на основе двух разных самостоятельных коллизионных привязок: одна (примени­тельно к движимым вещам) прикрепляет наследственное отноше­ние к закону домицилия наследодателя , вторая (если имеет место наследование недвижимого имущества) -к закону места нахожде­ния вещи.

Основным источником регулирования в этой сфере международного частного права в современных условиях является внутреннее законодательство государств. В России - это положения разд. VI части третьей ГК РФ (ст. 1224).

В отношениях России со странами СНГ основную роль в этой области призваны играть двусторонние договоры о правовой помощи (с Азербайджаном, Грузией, Молдавией, Киргизией), а также консульские конвенции с этими странами. Подробные правила по вопросам наследования содержатся в Минской конвенции 1993 г. (ст. 44 - 50) и в Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 47 - 53).

В отношении наследования для иностранных граждан установлен национальный режим.

С принятием части третьей Гражданского кодекса Россия попала в категорию тех государств, которые используют несколько критериев подчинения отношений по наследованию своему законодательству. С татут наследования определен ст. 1224 ГК РФ. Приведем п. 1 ст. 1224:

"1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства , если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество , а наследование недвижимого имущества , которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву".

Т.о. российское право исходит из двух статутов наследования :

1) к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя . Обращение к тер­мину «последнее» в ст. 1224 ГК РФ по отношению к приведенно­му коллизионному принципу дает основания полагать, что речь идет о «домициле» на момент смерти.

Критерий «последнее место жительства», очевидно, обозначает не просто пребывание лица, а нахождение его в конкретном месте (государстве) в течение довольно длительного временного интерва­ла. Именно нахождение, воспринимаемое как «проживание», и не­обходимо для возникновения соответствующей правовой связи на­следодателя с данным государством для прикрепления возникших наследственных отношений к соответствующему правопорядку. Раздел V части третьей ГК РФ, посвященный наследственному праву, устанавливает определенное изъятие из принципа применения к наследственным отношениям права места жительства наследодателя. Согласно ст. 1115, если постоянное место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России , неизвестно или находится за пределами России, местом открытия наследства в России признается место нахождения такого имущества.

2) к наследованию недвижимого имущества применяется право страны места нахождения этого имущества (lex rei sitae). Эти коллизионные нормы носят двусторонний характер. Аналогичная коллизионная норма содержится в соглашениях между Россией и Литвой, Россией и Молдовой, Россией и Польшей, Россией и Кубой, а также в многосторонней Минской конвенции стран СНГ о взаимном оказании правовой помощи от 22 января 1993 г.

В отношении недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты) в Российской Федерации, установлена односторонняя коллизионная норма, поскольку в ней содержится отсылка к российскому праву.

Рассмотренные выше коллизионные принципы, показывают изменение общего подхода к регламентации наследст­венных отношений: отказ от генеральной коллизионной привязки к личному закону наследодателя, применяемой ко всей наследствен­ной массе прежним законодательством. Предусмотрена возможность раз­дельного регулированию наследования движимых и недвижимых объектов. В подобных обстоятельствах наследственное правопреемст­во отдельных категорий имущества вполне может подчиняться раз­личным правопорядкам - как отечественному, так и иностранному либо правопорядкам двух разных государств.

В Российской Федерации законодательство по существу вос­производит общепринятую формулу о том, что завещание должно быть совершено лицом, обладающим дееспособностью в полном объеме (ст. 1118 ГК РФ). Природа завещательной дееспособности отличается известной двойственностью. С одной стороны, спо­собность лица к составлению завещания представляет собой одно из проявлений его общей гражданской дееспособности и входит в содержание личного статуса. В то же время в практическом плане она проявляется лишь тогда, когда рассматривается как предпосылка действительности наследственных правоотношений. Разрешая возникшую коллизию, законодатель предусматривает отдельную коллизионную норму применительно к завещательной дееспособности и предпочитает согласовывать способность инди­вида к составлению завещания с требованиями того государства, где он проживал в момент его составления (п. 2 ст. 1224 ГК РФ):

Отдельная норма установлена и в отношении формы завеща­тельного распоряжения. Как указывает действующее законодатель­ство Российской Федерации, форма завещания также определяется в соответствии с законодательством той страны, где проживает на­следодатель в момент составления распоряжения на случай смерти.

В России в соответствии со ст. 1124 ГК РФ последняя воля инди­вида должна быть представлена в письменной форме вне зависи­мости от того, в каких обстоятельствах она совершается и какого имущества касается. Исключения из этого правила строго регла­ментированы законодателем (ст. 1129 ГК РФ). В виде общеобязательной нормы закон предусматривает, что за­вещателю следует удостоверить свое распоряжение.

Согласно действующему законодательству завещание не может быть признано недействительным в силу несоблюдения формы , если она удовлетворяет требованиям права места состав­ления, акта отмены либо общим требованиям российского права. Таким образом, коллизионные принципы ст. 1224 ГК РФ призна­ют, что завещатель обладает относительной свободой выбора пра­ва, подлежащего применению к форме завещания или акта его отмены. Множественность коллизионных привязок создает свое­образные «цепочки» коллизионных норм в качестве гибких инст­рументов регламентации наследственных отношений.

"Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы , если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права".

Из этого следует ряд практически важных выводов, которые состоят в том, что для определения завещательной дееспособности гражданина не имеют значения такие обстоятельства, как то, что:

Завещание совершено не в той стране, где завещатель имел в это время место жительства , а в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (например, на морском судне во время плавания в открытом море);

Право страны места жительства завещателя в момент составления завещания может не совпадать с его личным законом в этот момент ;

- отношения по наследованию завещанного имущества могут определяться правом иного государства , чем то, которым в соответствии с п. 2 ст. 1224 определяется завещательная дееспособность этого лица (если место его жительства в момент составления завещания не совпадает с его последним местом жительства или с местом нахождения принадлежавшей ему недвижимости ).

Следует отметить, что в договорах о правовой помощи , действующих в настоящее время для России, могут закрепляться иные коллизионные принципы , чем рассмотренные. Так, в договорах о правовой помощи с КНДР (1957), Румынией (1958), Венгрией (1958), Югославией (сохраняет свою силу также в отношении Словении и Македонии, 1962), Болгарией (1975), Польшей (1996), Вьетнамом (1998), Кубой (2000) в качестве общей коллизионной привязки указан закон гражданства наследодателя на момент его смерти (для решения вопросов наследования движимых вещей).

ЛЕКЦИЯ 9. Наследование в международном частном праве.

1. Общие вопросы наследования в МЧП.
2. Коллизионные вопросы международного наследственного права.
3. Получение украинскими гражданами наследства за границей. Наследственные права иностранцев. Выморочное имущество.

1. Общие вопросы наследования в МЧП.

Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половинœе XX в. всœе время увеличивалось, что явилось косвенным по­следствием миграции населœения во всœем мире в конце XIX и в начале XX в.. Переселœенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Τᴀᴋᴎᴍ ᴏϬᴩᴀᴈᴏᴍ, наследственные дела с иностранным элементом - это неизбежное следствие перемещения населœения.

Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значи­тельными различиями во внутреннем законодательстве разных стран вобласти наследования, которые определяются этнически­ми, религиозными и иными традициями. Это затрудняет проведение унификации материально-правовых норм и проявляется в том, что неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме за­вещания; существуют различные системы распределœения наследственного имущества.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусмат­ривается, кто является наследником и в какой очередности наследни­ки призываются к получению наследственного имущества. В одних странах (к примеру, в Украинœе, России) круг наследников определяется широко, поскольку установлено пять (в России – восœемь) категорий степеней наследников. В других странах круг наследников должна быть более узким, может не быть делœения наследников на очереди и т.д.

Во Франции, напр., очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю всœе возможные наследники подразделяются на ʼʼразрядыʼʼ. К первому разряду (мы бы сказали ʼʼочередиʼʼ) относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде оказываются восходящие родственники (кроме родителœей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка и т. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-й степени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.).

Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, всœе наследники или некоторые из них бывают гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание должна быть составлено за границей и т.п.

Регулирование отношений по наследованию между различными государствами было известно еще в глубокой древности. В Киевской Руси Договор князя Олега с греками 911ᴦ. применительно к русским, находящимся на службе в Греции у греческого царя, предусматривал следующее: ʼʼВ случае если кто из них умрет, не завещав своего имущества, а своих родственников у него в Греции не будет, то пусть возвратят всœе его имущество ближайшим родственникам на Руси. В случае если же он составит завещание, то пусть тот, кому он написал распоряжение наследо­вать имущество, возьмет имущество и наследует в немʼʼ.

Сегодня число универсальных международ­ных конвенций в области наследования незначительно. К ним отно­сятся Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 ᴦ. (участвует более 30 государств), Гаагская конвенция относительно международного управления иму­ществом умерших лиц 1973 ᴦ. (имеется в виду управление наследст­венным имуществом, находящимся за границей), пока она не вступи­ла в силу; Гаагская конвенция о праве, применимом к вопросам насле­дования имущества умерших 1989 ᴦ.; Вашингтонская конвенция о единой форме международного завещания 1973 ᴦ. Большое значение имеют двух- и многосторонние соглашения государств по вопросам наследования, которые облегчают работу судов, т.к. содержат унифицированные правила для участников договора в данной области.

Особое значение в этой сфере имеет предоставление иностранцам национального режима и применение этого режима на практике. В ряде стран сохранились определœенные пережитки и попытки ограничить права наследников-иностранцев, особенно проживающих за рубежом, установить для иностранных наследников изъятия в отношении определœенных категорий наследственного имущества и прежде всœего земельных участков или иного недвижимого имущества. Известно, что в отношении признания прав наследования иностранцев существенное влияние оказали политические мотивы. Так, в серединœе прошлого века в период разгара ʼʼхолодной войныʼʼ в Калифорнии, Неваде, Айове и некоторых других штатах США были приняты законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами лишь при условии взаимности. В судебной практике доказывалось, что наследники в СССР не могут получать имущество, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ им остается по наследству, открывшемуся в США, т.к. всœе имущество якобы отбирает советское государство.

1. Коллизионные вопросы международного наследственного права.

Наследственное право стран континœентальной Европы существенно отличается от права Англии и США. При этом для западного наследственного права характерны два базовых принципа: свобода завещания и охрана интересов семьи субъекта частной собственности.

Основанием возникновения наследственного правопреемства является либо завещание, либо закон.

Во Франции основные нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в первых двух титулах книги III Гражданского кодекса ("О различных способах, которыми приобретается собственность"), озаглавленных "О наследовании" и "О дарениях между живыми и завещаниях". Уже из самого названия титулов видно, что наследование по закону регулируется Гражданским кодексом отдельно от наследования по завещанию. Связано это с наличием в законе общих норм, определяющих порядок безвозмездного приобретения имущества

В США принятие законодательства о наследовании отнесено к компетенции отдельных штатов. В США нет единого федерального акта о наследовании, потому и законодательство отдельных штатов весьма различно. Причем, в случае если для некоторых штатов характерно законодательство, тяготеющее к английской правовой системе, то, к примеру, в штате Луизиана действует французский Гражданский кодекс.

В последние десятилетия в наследственном праве некоторых стран произошли значительные изменения.

Прежде всœего, усыновленные дети были полностью уравнены в наследственных правах с законнорожденными, и, более того, их родители также могут наследовать после них, как и после своих законнорожденных детей. Это связано с принятием в рамках Европейского совета конвенции об усыновлении детей (24 апреля 1967 ᴦ.), Конвенции о правовом положении внебрачных детей (15 сентября 1975 ᴦ.).

В некоторых странах проблема эмансипации женщин связана с крайне важно стью отмены законодательной дискриминации женщин. Так, во Франции до недавнего времени законодательство о наследовании ставило пережившую супругу на последнее место в числе наследников по закону, отдавая предпочтение кровным родственникам, включая боковых до 12-й степени. Теперь приняты законы, изменившие это положение и предоставившие пережившему супругу более широкие возможности для получения наследства. Правда, и сейчас переживший супруг, как правило, получает не право собственности, а лишь узуфрукт на часть наследственного имущества, величина которого исходя из разряда наследников различна.

Для удобства рассмотрения коллизионных вопросов в наследственном праве их условно можно разделить на такие группы:

Коллизионные вопросы относительно формы и порядка завещания;

Коллизионные вопросы относительно способности к составлению и отмене завещания;

Коллизионные вопросы относительно объекта и доли наследования.

Коллизии относительно формы и порядка завещания.

Целью любого законодательства о наследовании является установление такого порядка совершения завещания, чтобы были исключены какие-либо сомнения в подлинности последней воли гражданина. По этой причине по законодательству западных стран завещание, совершенное с нарушением предписанных законом формальных требований, должна быть признано недействительным. При этом ʼʼпредписанные законом формальные требованияʼʼ весьма различны. Остановимся на них несколько подробнее.

Для законодательства большинства стран континœентальной Европы характерны следующие основные формы завещания:

1. Собственноручное завещание - завещание, целиком написанное завещателœем, датированное им и содержащее его подпись (машинописный текст в таких завещаниях не допускается). На первый взгляд, это весьма удобная и простая форма составления завещания (почему она и получила широкое распространение). При этом, хотя собственноручное завещание и гарантирует соблюдение полной тайны как факта его составления, так и содержания, оно не свободно от недостатков, поскольку не исключает ни возможности ʼʼгибелиʼʼ завещания, ни опасности составления его под воздействием третьих лиц. Сравним: в Украинœе при удостоверении завещания нотариусом или другим должностным лицом, обладающим правом удостоверять завещания, когда нотариус лично проверяет подлинность волеизъявления завещателя и, кроме того, оставляет один экземпляр завещания у себя на хранение, вероятность как утраты завещания, так и составления его под влиянием третьих лиц, практически исключается.

2. Исходя из сказанного, становится очевидным, что наиболее близкой к принятой у нас форме завещания является завещание в виде публичного акта . Такое завещание совершается в соответствии с установленной законом процедурой при участии официального должностного лица (как правило, нотариуса). Во Франции подобное завещание составляется либо при участии двух нотариусов, либо одного нотариуса, но в присутствии двух свидетелœей; в Швейцарии - при участии одного нотариуса и двух свидетелœей. Такая ʼʼподстраховкаʼʼ (второй нотариус или два свидетеля) служит цели уменьшения опасности совершения неправомерных действий нотариусом, удостоверяющим завещание единолично.

В отличие от собственноручных завещаний здесь уже имеется гарантия подлинности воли завещателя. Сохранность же завещания, в свою очередь, гарантируется возможностью оставить его на хранение нотариусу или иному должностному лицу.

3. Тайное завещание - завещание, составленное наследодателœем и переданное в запечатанном виде на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелœей. Эта форма позволяет обеспечить тайну завещания, гарантирует его сохранность, но обладает другим недостатком. Будучи составленным самим завещателœем, без помощи компетентного должностного лица, такое завещание вполне может содержать как противозаконные распоряжения, так и формулировки, допускающие двойное толкование, что затруднит его реализацию впоследствии. Тайное завещание предусмотрено законодательством Франции, Германии, отдельных кантонов Швейцарии.

В отличие от стран континœентальной Европы в Англии закон предусматривает лишь одну форму завещания: оно должно быть составлено письменно, подписано завещателœем и удостоверено не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя. Такая форма завещания остается неизменной с 1837 года. От собственноручных завещаний континœентального права эта английская форма отличается тем, что допускает возможность написания текста завещания другим лицом, изготовления текста на машинке или даже оформления его в виде криптограммы.

Большинство штатов США восприняло английскую форму завещания (за исключением Луизианы, где, действует французский Гражданский кодекс). При этом многие штаты США наряду с английской формой завещания признали возможность и других форм, в частности, собственноручных завещаний.

Для особых случаев или для отдельных категорий лиц (моряки) в законодательстве ряда стран предусмотрены упрощенные формы завещаний. В основном речь идет об устных завещаниях в присутствии свидетелœей, возможность совершения которых предусмотрено для военнослужащих, находящихся на военной службе, моряков - во время плавания и т.д.

Что касается содержания завещания, то западное наследственное право допускает возможность сделать в тексте завещания не только распоряжения, касающиеся судьбы имущества, но и иные: к примеру, назначение опекуна несовершеннолетнему, признание своего отцовства в отношении внебрачного ребенка и др.

Весьма существенно отличается наследование по завещанию по западному праву от принятого у нас в законодательстве порядка. Само понятие завещания совпадает. При этом завещание - ϶ᴛᴏ правочин, который должен совершаться в установленном законом порядке, а порядок в разных государствах различен.

Вместе с тем, если в Украинœе завещание должна быть удостоверено от имени только одного лица, то законодательство ряда стран предусматривает возможность составления так называемых совместных завещаний. Совместные завещания супругов возможны в Германии. Допускаются совместные завещания (причем уже не только со стороны супругов) и законодательством других стран (Англии, США). Англо-американское право содержит и еще один весьма интересный институт - взаимные завещания, где несколько лиц принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга. По существу, это уже двусторонний (или многосторонний) договор, что в корне противоречит принятому в украинской цивилистической науке отношению к завещанию как к односторонней сделке, содержащей волеизъявление лишь одного лица. В этом смысле нам ближе законодательство Франции, где закон прямо запрещает как совместные, так и взаимные завещания.

В швейцарском праве подобного запрета нет, однако судебная практика неукоснительно признает как взаимные, так и совместные завещания недействительными.

Украинскому праву известен такой институт, как договор о наследовании (спадковий договір: Глава 90 ГК). Суть его состоит по сути в том, что между наследодателœем, с одной стороны, и одним или несколькими лицами, управомоченными на получение имущества наследодателя после его смерти, - с другой стороны, подписывается договор, вступающий в силу с момента его заключения. В отличие от договора о наследовании, завещание вступает в силу лишь после смерти наследодателя. Вместе с тем, завещание должна быть отменено по воле самого завещателя, а договор о наследовании в одностороннем порядке не расторгается.

При решении проблем, связанных с наследованием, возникают вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения имущества или закон места составления завещания и т.д. Так же, как и в отношении наследования по закону, при наследова­нии по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны. Напр.

Гражданин США, проживающий в Великобритании, незадолго до смерти сде­лал в Испании завещание, составленное в соответствии с правом страны его гражданства (штат Мериленд, США). По завещанию его недвижимое имущест­во должно перейти по наследству к его брату или сыну последнего в случае, в случае если брат скончается раньше. В соответствии с этим завещанием недвижимость в Испании должна перейти к племяннику умершего. Сын завещателя обратился в испан­ский суд с ходатайством о признании завещания недействительным, однако в пер­вой инстанции суд признал завещание, действительным.

В апелляционной инстанции суд применил испанское право на базе обрат­ной отсылки, поскольку право Великобритании отсылает к праву страны места на­хождения недвижимости, и признал завещание недействительным, так как в нем не предусмотрены законные наследственные права сына умершего (ст. 851 ГК Ис­пании).

В кассационном производстве Верховный суд Испании отказался применить обратную отсылку и признал действительность завещания, составленного в соот­ветствии с законом штата Мериленд.

В соответствии со ст. 12.11 ГК Испании отсылка к иностранному праву понима­ется как отсылка к его материальному праву; если коллизионная норма этого права отсылает к испанскому праву, она применяется, в случае если же к праву иного государст­ва - тогда не применяется. В данном случае наследование по завещанию определя­ется правом домицилия наследодателя в момент его смерти.

Хотя завещание по своему характеру и является гражданско-пра­вовой сделкой, к нему не бывают применены общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер.
Размещено на реф.рф
Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят импе­ративный характер.

Коллизия относительно способности к составлению завещания.

Существуют определœенные условия, при которых возможно оставить завещание. Первое условие, определяющее способность к составлению завещания, - достижение определœенного возраста. В Англии, Швейцарии, Франции, большинстве штатов США - это 18 лет. При этом в Германии способность к составлению завещания возникает с момента достижения 16 лет.

Законодательством Франции установлено, что несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут составить завещание на половину своего имущества, а при отсутствии у них наследников по закону до 6-й степени родства - на всœе свое имущество. В Англии и некоторых штатах США есть тоже одна интересная деталь в законодательстве о наследовании: военнослужащие и моряки могут составлять завещания по достижении 14 лет. Норма интересная, но вряд ли жизненная.

Аналогично нашему законодательству, признаются недействительными завещания слабоумных, душевнобольных лиц, а также завещания, составленные под влиянием угроз, насилия, обмана либо заблуждения.

Завещательная способность во многих государствах исходит из применения личного закона наследодателя на момент волеизъявления и способности лица к составлению и отмене завещания.

Завещательная способность, напр., определяется законом гражданства Чехии, Турции, Таиланда. Эстония отдает предпочтение закону страны пребывания на момент составления завещания, Италия – национальному закону. Штат Луизиана использует критерий домицилия на момент составления завещания или смерти. В некоторых государствах допускается несколько альтернативных коллизионных привязок.

В ст. 72 ЗУ ʼʼО МЧПʼʼ установлено: ʼʼСпособность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяется правом государства, в котором наследодатель имел постоянное место проживания в момент составления акт или в момент смерти. Завещание или акт его отмены не должна быть признан недействительными вследствие несоблюдения формы, в случае если форма отвечает требованиям права места составления завещания или права гражданства, или права обычного места пребывания наследодателя в момент составления акта или в момент смерти, а также права государства, в котором находится недвижимое имущество.

Коллизионные вопросы относительно объекта и доли наследования.

Отечественная доктрина МЧП поясняет приоритет привязки для наследования движимого имущества к закону постоянного места проживания тем, что указанные отношения являются разновидностью проявления отношений собственности, где постоянное место проживания наследодателя за границей является тем критерием, который определяет столкновение отношений наследования с системой собственности иностранного государства. Ст. 70 ЗУ ʼʼО МЧПʼʼ определœено, что наследственные отношения регулируются правом государства, в котором наследодатель имел последнее место проживания, в случае если им не было выбрано в завещании право государства, гражданином которого он был. Здесь законодатель предоставляет автономию воли, которую лицо может проявить в завещании. Но при этом выбор права будет недействителœен, в случае если после составления завещания гражданство лица изменилось.

Весьма разнообразно решается законодательством стран вопрос об обязательной доле членов семьи наследодателя.

Во французском законодательстве сформулирован принцип ʼʼсвободной долиʼʼ, суть которого сводится к следующему. Одна часть имущества – ʼʼсвободная доляʼʼ - доступна для любых завещательных распоряжений и прижизненных дарений, а вторая – ʼʼрезервʼʼ - подлежит распределœению между ближайшими родственниками наследодателя (только прямые восходящие и нисходящие).

Интересно отметить, что переживший супруг (равно как братья сестры), не являясь прямым родственником, может оказаться лишенным доли в ʼʼрезервеʼʼ. ʼʼСвободная доляʼʼ различна исходя из семенного положения наследодателя. Она равна 1/2 имущества при наличии одного ребенка, 1/3 - при наличии двух и 1/4 трех и более детей.

В Германии и Швейцарии наследники призываются к наследованию в порядке очередности. Но очереди там другие и называются иначе – парантеллы . Парантеллой принято называть группа кровных родственников, образуемая общим предком и его нисходящими. Так, в случае если первая парантелла образуется самим наследодателœем и его нисходящими, то во вторую войдут его родители и их нисходящие, третья парантелла - дед и бабка наследодателя (по отцовской и материнской линии) и их нисходящие и т. д. Призываются наследники по парантеллам. Разница между законодательством Германии и Швейцарии состоит по сути в том, что если в Германии количество парантелл, призываемых к наследованию, не ограничено, то в Швейцарии наследование ограничено первыми тремя парантеллами.

Мусульманское право значительно ограничивает свободу завещания: основным является наследование по закону. Наследодатель не вправе изменить установленный правом порядок наследования и в состоянии распорядится в завещании лишь 1/3 наследственного имущества в пользу лиц, которые не входят в круг наследников по закону. Женщина может получить лишь половину части мужа; наследниками не бывают лица, которые принадлежат к иным религиям или вероисповеданиям.

Критерий гражданства при решении наследственных споров установлен в Грузии, Германии, Греции, Египте, Литве, Турции, Кубе и др-х. Принципа домицилия традиционно придерживаются Австралия, Великобритания, Канада, США. Закону суда придерживаются Йемен и Латвия; национального права наследодателя – Польша и Иран; места последнего нахождения – Эстония. Так или иначе, использование одного из критериев – постоянного места проживания или гражданства не ведет к полноценному решению проблем адекватного выбора закона наследования. Возможно в связи с этим, Институт международного права в 1967 ᴦ. принял резолюцию относительно наследования по завещанию в МЧП, где рекомендовал предоставить наследодателю возможность выбирать между законом своего гражданства и законом домицилия.

При этом в отношении недвижимого имущества и имущества, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ подлежит государственной регистрации, Украина придерживается позиции, что наследование такого имущества регулируется правом государства, на территории которого находится это имущество, а имущество, подлежащее регистрации в Украинœе – правом Украины (ст. 71 ЗУ ʼʼО МЧПʼʼ).

В Великобритании и США проводится разграничение между наследованием недвижимого имущества и наследованием движимого имущества. К наследованию недвижимого имущества применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого имущества - закон последнего домицилия наследодателя, ᴛ.ᴇ. закон его местожительства.

При определœении домицилия проводится различие между домицилием происхождения или домицилием по месту рождения (domiсil of origin) и домицилием приобретенным или избранным (domicil of choice). К примеру:

Великая русская балерина Анна Павлова родилась в России, но прожила более 15 лет в Великобритании. После ее смерти в Лондоне возникло дело о наследстве. Британские власти рассматривали наследодательницу как домицилированную в СССР, хотя после 1917 ᴦ. она ни разу в СССР не приезжала.

Суд исходил из презумпции в пользу домицилия по месту рождения и считал, что нет доказательств в пользу приобретения А. Павловой нового домицилия.

Согласно правилам Гражданского кодекса Франции, находящаяся в стране недвижимость подчинœена французскому закону, ᴛ.ᴇ. закону страны места ее нахождения. Что же касается движимого имущества, то в отношении него в судебной практике применяется обычно личный закон наследодателя, под которым принято понимать закон домицилия.

Великий русский певец Федор Шаляпин умер в 1938 ᴦ. во Франции, будучи советским гражданином. После его смерти остались пять детей от первого брака и трое внебрачных детей, мать которых впоследствии стала его второй женой.

В состав наследства Ф. Шаляпина входили, в частности, земельные участки во Франции. В 1935 ᴦ. он составил завещание, согласно которому 1/4 имущества на­следовала его жена, а каждый из восьми детей - по 3/32.

Апелляционный суд в Париже исходил из того, что по советскому законодательству, действовавшему в 1938 ᴦ., наследодатель мог распределить наследство между детьми в равной степени. При этом в отношении земельных участков должно было применяться французское право, по которому дети, рожденные вне брака, не могли быть наследниками ни по закону, ни по завещанию.

1. Получение украинскими гражданами наследства за границей. Наследственные права иностранцев. Выморочное имущество.

а) В соответствии с законодательством Украины, права в результате наследования, которые возникают в силу иностранных законов, признаются в Украинœе. Иностранное наследство в Украинœе не облагается налогом, но напр., во Франции такой налог составляет 55 %, в некоторых штатах США – 15 %.

Консульскими конвенциями установлено, что компетентные органы государства пребывания должны немедленно сообщить консульские учреждения об открытии наследства после смерти гражданина аккредитующего государства. Представительство консула в отношении наследственных прав продолжается до тех пор, пака сам наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего представителя. Консул принимает меры для охраны имущества, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ осталось после смерти гражданина Украины. В случае если имущество состоит из предметов, которые могут испортиться или чрезмерно удорожает содержание наследственного имущества, то консул вправе продать его и выслать деньги наследнику. Консул принимает на сохранение наследственное имущество для передачи наследникам, которые проживают в Украинœе (Консульский Устав Украины 1994 ᴦ., утв. Указом Президента Украины от 02.04.1994 ᴦ. № 127).

Ранее, в советский период в практике было много случаев, когда граждане СССР признавались наследниками по праву того государства, ко­торое применялось к наследованию. К примеру, гражданка Попова была признана наследницей по закону после смерти вдовствующей принцессы княжества Капуртала (Индия), умершей в Америке, по­скольку она оказалась сестрой наследницы - русской по националь­ности, в свое время эмигрировавшей из России. Или напр., гражданка США Г. Роджерс завещала свое имущество советским космонавтам Ю. Гагарину и Г. Титову.

Весьма существенно отличается регулирование вопросов перехода наследственного имущества и ответственности по долгам наследодателя законодательством западных стран континœентальной Европы от регулирования аналогичных вопросов нашим правом. Есть различия и по сравнению с англо-американским правом.

Переход права собственности на наследственное имущество от наследодателя к наследнику происходит в Германии, Швейцарии и Франции в момент смерти и непосредственно (минуя промежуточные звенья). При этом никаких действий по принятию наследства наследнику совершать не нужно. По французскому праву отказ от наследства должна быть совершен в течение максимального давностного срока (30 лет) путем подачи заявления, регистрируемого в канцелярии суда. Допускается отказ от наследства в пределах конкретного срока и законодательством Германии и Швейцарии. Как уже отмечалось, в Украинœе наследники отвечают по долгам наследодателя только в пределах наследственной массы. В странах же континœентальной Европы вопрос решается, по общему правилу, иначе: ответственность наследников перед кредиторами наследодателя не ограничена, т. е. действует и за пределами актива наследственного имущества.

При этом такой ответственности можно и избежать. Так, во Франции наследник будет отвечать по долгам наследодателя только в рамках актива, в случае если примет наследство с условием составления описи имущества. Лица, получающие наследство в Германии, могут требовать установления так называемого управления наследством либо открытия конкурса. Не вдаваясь в подробности, скажем, что оба этих способа гарантируют наследникам ответственность только в пределах актива.

б) В отношении наследственных прав иностранцы на территории Украины пользуются национальным режимом независимо от места их постоянного проживания. Это означает, что иностранцы могут завещать и наследовать имущество наравне с гражданами Украины. Из этого принципа исходят Договора о правовой помощи, которые предусматривают, что гражданин одной страны в правовом отношении касательно наследования целиком приравнивается к гражданам другой страны. Исключение, однако, составляет наследование земельных участков. Так исходя из статьи 2,3,4,81 Земельного кодекса Украины, иностранцы могут наследовать земельные участки, но участки сельскохозяйственного назначения должны быть отчуждены в течении года в пользу граждан Украины или государства Украина. Подобные ограничения существовали в странах Западной Европы и США, но в 18-19 ст. они были отменены.

в) Когда наследников по закону нет (или по завещанию, или всœе наследники лишены наследодателœем права наследования, или ни один наследник не принял наследство), то имущество переходит к государству. Такое имущество еще принято называть выморочным. В соответствие со ст. 1277 ГК Украины по заявлению органа местного самоуправления, ĸᴏᴛᴏᴩᴏᴇ подается через год после открытия наследства, суд признает имущество без наследников выморочным. Государство принимает наследственное имущество и удовлетворяет требования кредиторов, в случае если таковые есть, но в пределах и не более той суммы, на которую оценено унаследованное имущество. При этом если в Германии и Швейцарии государство наследует имущество (и, следовательно, принимает на себя обязанности наследодателя, к примеру, долги), то во Франции, Англии и США имущество переходит к государству как бесхозное или как говорят на базе права ʼʼоккупацииʼʼ, со всœеми вытекающими отсюда последствиями.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим Договорам, выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Минская конвенция 1993 ᴦ. (ст. 46) и Кишинœевская конвенция 2002 ᴦ. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по зако­нодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное иму­щество переходит государству, на территории которого оно нахо­дится.

Следует учесть, что различия в обосновании права государства на выморочное иму­щество имеют существенное практическое значение. Напр., гражданин Украины умер за границей и у него нет никаких наследников. В случае если считать, что имущество должно перейти к государству как к наследнику, то оно должно перейти к украинскому государству. В случае если же считать, что это имущество должно перей­ди по праву оккупации, то оно должно перейти к тому государству, на территории которого данный гражданин умер или осталось его иму­щество.

1. Богуславский М.М. Международное частное право. – М., 1998.
2. Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. – 2-е изд. – М., 2002.
3. Международное частное право: современные проблемы: В 2 кн. – М., 1993.
4. Международное частное право. Современная практика. – М., 2000.
5. Проблемы международного частного права: Сб. статей. – М., 2000.
6. Рубанов А.А. Заграничные наследства. – М., 1975.
7. Федосœеева Г.Ю. Международное частное право. – М., 1999.
8. Чешир Дж., Норт П. Международное частное право / Пер.
   Размещено на реф.рф
   с англ. – М., 1982.

ЛЕКЦИЯ 9. Наследование в международном частном праве. - понятие и виды. Классификация и особенности категории "ЛЕКЦИЯ 9. Наследование в международном частном праве." 2017, 2018.

Наследование в международном частном праве

Наследственные отношения представляют собой ту область общественной жизни, в рамках которой возникает значительная масса проблем юридического характера. В современных условиях с учетом интенсификации миграции населения, расширения сферы разнообразных международных обменов объективно усиливается необходимость правовой регламентации наследования средствами международного частного права.

В частности, в материалах сравнительного исследования наследственного права в странах ЕС, опубликованных Немецким институтом нотариата в 2002 г., отмечается возрастание актуальности проблем международного наследования, что обусловлено рядом обстоятельств: в некоторых странах Союза проживает значительное число лиц - граждан других стран Союза (например, в Германии это 1,8 миллиона человек, а в Люксембурге граждане иных стран ЕС составляют около 20 процентов населения); многие граждане стран, входящих в ЕС, имеют банковские счета или недвижимую собственность в других государствах (по данным немецких банков, более 1 миллиона немцев владеют за границей недвижимостью) и т.д.

Отношения по наследованию для целей их правового упорядочения по преимуществу подвергаются воздействию внутренних, национальных правовых норм, отражающих специфику социальной, экономической и правовой системы данной страны. Закономерным явлением вследствие этого выступают многочисленные и разнообразные коллизии в случае, когда переход имущества по наследству связан с несколькими (двумя и более) национальными правопорядками. Следовательно, в качестве основного средства в упомянутом юридическом инструментарии, на который, в наибольшей степени, ложится «нагрузка» по регулированию наследственных отношений международного характера, будут служить соответствующие нормативные предписания - коллизионные нормы.

Коллизионные нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о регулировании отношений, возникающих в сфере международного хозяйственного оборота в широком смысле слова, и именно в условиях, когда на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или более правопорядков различных. Коллизионная норма по своей сущности представляет собой отсылочную норму, с помощью которой возможно определить право, которое выступает компетентным правопорядком применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы на вопросы, касающиеся его существа. Коллизионная норма, таким образом, сама по себе не регулирует отношение как таковое, а действует в сочетании с материально-правовой нормой соответствующей правовой системы (национального права определенного государства либо международного договора).

Коллизии законодательства в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Такие коллизии возникают и в области наследственного права. Например, коллизии в процессе наследования по закону.

Другая серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию).

К третьей группе относятся коллизионные ситуации, обязанные своим появлением различиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества.

При наследовании по закону необходимо найти такой правопорядок, который определил бы перечень предполагаемых обязательных наследников и установил очередность их призвания к наследству. Выбор основан:

1) на принципе гражданства наследодателя

2) на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

Критерий «закон последнего места жительства наследодателя» характерен для законодательства Перу: место нахождения имуществ не имеет значения для целей наследования, а процесс наследственного правопреемства будет осуществляться согласно закону той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства.

Также, для законодательства Великобритании и Франции характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя. «Закон последнего места жительство наследодателя» также известен английской судебной практике, США, Швейцарии (Аргентина, Дания, Исландия, Колумбия, Норвегия, Чили).

Другие страны в качестве универсального коллизионного принципа обращаются к «закону гражданства наследодателя». Эта формула применятся вне зависимости от характера имущества и от того, в какой стране оно находится. Но применение этого принципа нельзя назвать полностью беспроблемным. Неясно, законодательство какой страны будет применяться в случае, если у наследодателя несколько гражданств либо он является лицом без гражданства. Это вынуждает стран создавать коллизионные конструкции, например, в Японии, если лицо является бипатридом или апатридом, то применяется правопорядок государства, где лицо имеет обычное место жительства (Австрия, Албания, Ватикан, Германия, Египет, Иран, Греция, Италия, Испания, Португалия).

Передача наследуемого имущества от наследодателя к наследникам по закону представляет собой достаточно значимую стадию наследования. Однако ключевой формой распоряжения имущественными правами остается институт завещания. Наследодатель посредством составления завещания может определить юридическую судьбу своего имущества. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли, защиты прав пережившего супруга и т.п. Естественно, государство заинтересовано в выборе наиболее удобных форм правового регулирования в виде единообразных коллизионных начал, которые позволили бы установить, обладал ли индивид самой возможностью выразить свою последнюю волю, отдавал ли он себе отчет в своих действиях, отвечал ли за свои поступки, словом, определить его завещательную дееспособность. Здесь, применяются те же вышеуказанные принципы. Учитывается прежде всего право той страны, где наследодатель обрел последнее место жительства на момент составления завещания, а также право государства, гражданином которого наследодатель является.

Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания или его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительном волеизъявлении и последней волей наследодателя. Форма завещания могла бы устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако в условиях международно-правовых вопросов наследования применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, применяется, исходя из коллизионного принципа: закона места совершения акта. Однако обращение к такому принципу возможно лишь в том случае, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства. Так ГК РФ гласит, что завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие не соблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского законодательства.

Анализ российского законодательства показывает, что при определении формы завещания закон места постоянного проживания является основной коллизионной привязкой, а остальные коллизионные принципы относятся к числу дополнительных, применяемых в силу сложившейся необходимости.

Юристы Германии длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю, и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. С сентября 1986 г. вступил в силу Закон «О международном частном праве», который положил конец существовавшим разногласиям. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследодателя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то завещание подчиняется законодательству ФРГ.

Законодательство Швейцарии исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства.

Определение действительности завещания по содержанию осуществляется в соответствии с теми же коллизионными привязками, которые устанавливают порядок применения права.

В России принята раздельная система определения наследственного закона: наследование движимого имущества регулируется правом страны по месту последнего жительства наследодателя, а наследование недвижимости - правом страны по месту ее нахождения. В отсутствие международного договора, которым предусмотрено иное, данная коллизионная норма применяется к наследованию как по закону, так и по завещанию.

В силу различий используемых в разных странах коллизионных привязок при определении применимого к международному наследованию права нередко возникает проблема обратной отсылки, как негативной, так и позитивной. Например, ч. 1 ст. 90 Федерального закона Швейцарской конфедерации от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве Швейцарии предусматривает, что наследование после лица, постоянно проживавшего в Швейцарии, подчиняется швейцарскому праву. При этом местонахождение и вид имущества значения не имеют. В то же время российская коллизионная норма (абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ) подчиняет наследование недвижимого имущества, находящегося на российской территории, нормам российского наследственного права.

Налицо конфликт, который в зависимости от места жительства наследодателя может приобретать как позитивный, так и отрицательный характер. В случае если наследодатель проживает в Швейцарии и имеет недвижимое имущество на территории России, то налицо позитивный конфликт, когда каждый из правопорядков - российский и швейцарский - признает себя компетентным регулировать наследование по существу. И наоборот, если недвижимость находится в Швейцарии, а сам наследодатель проживал на территории России, то каждый из правопорядков отказывается в пользу друг друга от компетенции.

В действительности решение этой проблемы зависит от того, органы или должностные лица какого из государств будут обладать полномочиями по ведению наследственного дела, осложненного иностранным элементом. Это связано с тем, что для правоприменителя обязательны только нормы собственного, национального международного частного права. Поясним данное решение на примере. Наследование движимого и недвижимого имущества в России и Швейцарии, компетенция и применимое право. В результате супружеской ссоры был убит гражданин России Р., постоянно проживавший со своей семьей в пригороде Женевы. Мировой судья кантона Женевы по заявлению совершеннолетнего сына погибшего назначил для составления описи имущества наследодателя и установления круга наследников нотариуса того же кантона метра Н. Одновременно к нотариусу г. Москвы К. с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство по закону обратилась гражданка России П., действующая в интересах своего несовершеннолетнего сына, который, согласно свидетельству о рождении, являлся их общим с наследодателем ребенком, рожденным вне брака. При этом она указала на наличие у наследодателя квартиры в г. Москве и дома в г. Женева, вкладов в отделении Сбербанка России и Сredit Suisse. Перед российским нотариусом возник вопрос: кто компетентен, урегулировать данное наследственное дело и наследственное право, какого государства применимо к наследованию?

Представляется, что ответ на этот вопрос не так сложен, как может вначале показаться. В российском наследственном праве компетенция нотариуса определяется в зависимости от места открытия наследства (ст. 1115 ГК РФ). Место открытия наследства - это элемент наследственного правоотношения, определяемый в соответствии с применимым правом. В соответствии с п. 1 ст. 1224 ГК РФ, применимым к наследованию движимого имущества будет право по месту последнего места жительства наследодателя - наследственное право Швейцарии, а при наследовании недвижимого имущества - российское право. Учитывая, что наследодатель постоянно проживал в Швейцарии, местом открытия наследства будет Женева. Точно так же, в соответствии со швейцарским наследственным правом, применимым к наследованию движимого имущества, местом открытия наследства является место постоянного места жительства (le domicile) наследодателя, т.е. также Женева.

В то же время, согласно абз. 2 ст. 1115 ГК РФ, если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, находится за ее пределами, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества.

Таким образом, российский нотариус будет компетентен, в данном случае, выдать свидетельство о праве на наследство в отношении имущества, находящегося на территории России. При этом к наследованию движимого имущества применяется материальное право Швейцарии, а к наследованию недвижимого имущества - российское право. В отношении имущества, находящегося за рубежом, полномочиями по определению круга наследников и выдаче правоустанавливающих документов на наследство в соответствии с применимым правом будет обладать нотариус кантона Женевы.

Договорное регулирование

Действующие в России коллизионные нормы приводят в большинстве случаев к применению российского материального права при регулировании наследственных отношений с внешним элементом. Для этого достаточно, чтобы наследодатель скончался, имея место жительства в России, или оставил на ее территории недвижимое имущество, внесенное в государственный реестр Российской Федерации. Однако следует учитывать, что международным соглашением Российской Федерации с иностранным государством могут быть установлены иные коллизионные правила. В этом случае они имеют приоритет по отношению к нормам международного частного права, содержащимся во внутренних источниках, и должны применяться для определения компетентных норм материального права. Речь идет, таким образом, о договорном режиме определения применимого к наследованию права.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 32 Договора между СССР и Болгарией о правовой помощи (Москва, 19 февраля 1975 г.) право наследования движимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. Таким образом, меняется общая коллизионная привязка о выборе применимого материального права, согласно последнему месту жительства наследодателя. В отношении недвижимого имущества действует общее правило - закон его местонахождения. Такие же изменения в общий режим определения применимого к наследованию права вносят соглашения Российской Федерации о правовой помощи с: Венгрией (1958 г.), Вьетнамом (1981 г.), КНДР (1957 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.).

Не изменяет общего режима определения применимого права, предусмотренного внутренними коллизионными нормами, Минская конвенция 1993 г., заключенная между государствами - участниками СНГ (Кишиневская конвенция также).

К сожалению, Россия пока не присоединилась к Конвенции о праве, применимом к наследованию, принятой 1 августа 1989 г. в Гааге при проведении XVI сессии Гаагской конференции по международному частному праву. Данная конвенция представляет существенный интерес для нотариата, так как содержит универсальные правила разрешения коллизий норм различных государств при регулировании международных наследственных дел. В частности, она исходит из принципа подчинения наследования единому закону независимо от вида наследственного имущества (движимого или недвижимого), вводя для этого специальное понятие основной резиденции. Кроме того, предусматривается возможность для наследодателя выбрать право, которое будет применяться при регулировании наследования после его смерти (professio juris).

Подобная унификация коллизионного регулирования наследования безусловно позитивна, так как приводит к применению ко всему наследственному имуществу материального права одного государства. Очевидно, что возможное присоединение России к Гаагской конвенции 1989 г. потребует от российских нотариусов более частого применения норм иностранного права при регулировании международного наследования.

Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом лиц от 2 октября 1973 г. и Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания от 26 октября 1973 г. регламентируют иные вопросы.

Первый из названных документов закрепляет стремление государств - его участников - к учреждению международного сертификата по установлению круга лиц, допущенных к управлению движимым или недвижимым имуществом умершего. Такой сертификат составляется компетентным органом, как правило, судебной или административной инстанцией, в государстве - месте обычного проживания. Процедура признания сертификата осуществляется путем простого оглашения.

Вторая из указанных конвенций регламентирует применение так называемого единообразного закона о форме международного завещания. В ней содержатся две группы требований. Во-первых, договаривающиеся государства обязаны внести в свое законодательство правила составления международного завещания. Принимая к действию нормативные акты о международном завещании, государство может использовать в них либо текст единообразного закона о форме международного завещания, либо его перевод на официальный язык данной страны. Во-вторых, договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц для оформления международного завещания.

Список использованной литературы

1. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность: Практическое пособие. Выпуск 2 / И.Г. Медведев; Федеральная нотариальная палата России. Центр нотариальных исследований. - Науч. изд. - Екатеринбург: Изд-во АМБ, 2003.

2. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. М., 2000, 2001.

3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 5-е изд. М., 2004.