Повышенное внимание к несовершеннолетним правонарушителям основывается на возрастных, социально-психологических и других их особенностях, в силу которых подростку затруднительно самостоятельно осуществлять свои процессуальные права. Для оказания поддержки и правовой помощи закон устанавливает обязательное участие защитника в производстве по уголовному делу несовершеннолетнего и его законных представителей.

В качестве законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого) по постановлению прокурора , следователя, дознавателя допускается один из родителей, усыновителей, опекунов, попечителей либо уполномоченный представитель учреждения или организации, на попечении которого он находится. Установленный в законе (п. 12 ст. 5 УПК РФ) перечень лиц, которые могут быть законными представителями, является исчерпывающим. Законный представитель может быть признан одновременно гражданским ответчиком и пользоваться его правами (ст. 54 УПК РФ).

Законный представитель обязательно допускается к участию в деле для реализации своей функции по защите прав и интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на всех стадиях уголовного судопроизводства (ст. 48 УПК РФ). Действуя совместно с защитником в интересах несовершеннолетнего, законный представитель оказывает ему общую моральную и психологическую поддержку.

Если лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, на момент возбуждения уголовного дела достигло совершеннолетия, функции законного представителя прекращаются.

Допущенный к участию в деле законный представитель вправе:

1) знать, в чём подозревается (обвиняется) несовершеннолетний, что предполагает обязанность дознавателя (следователя) разъяснять законному представителю сущность подозрения (обвинения), выдвинутого против представляемого лица. Для этого законному представителю несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) дознаватель (следователь) обязаны по его ходатайству предоставить копии протокола задержания, в котором указаны основания и мотивы его осуществления; протокол о возбуждении уголовного дела в отношении несовершеннолетнего; постановления о привлечении несовершеннолетнего в качестве обвиняемого;

2) присутствовать при предъявлении обвинения. После вынесения постановления о привлечении несовершеннолетнего в качестве обвиняемого, следователь направляет повестку о вызове несовершеннолетнего, которая вручается его законному представителю. Для предъявления обвинения вместе с несовершеннолетним вызывается и его законный представитель. При предъявлении обвинения законный представитель вправе заявить ходатайство о вручении ему копии постановления о привлечении представляемого им лица в качестве обвиняемого;

3) участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также (с разрешения следователя) в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника. Данное право будет реализовано только в том случае, если законный представитель не будет оказывать на несовершеннолетнего негативного воздействия в процессе осуществления процессуальных и следственных действий;

4) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей. Протокол должен быть представлен законному представителю по окончании производства следственного действия. При обнаружении неточностей в содержании протокола, вправе потребовать внести изменения в его содержание. Если следователь не удовлетворяет просьбу законного представителя, последний вправе отказаться от подписания протокола;

5) заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействия) и решения дознавателя, следователя, прокурора. Законный представитель вправе заявлять ходатайства в целях обеспечения прав и законных интересов несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого). Перечень ходатайств является не исчерпывающим. Законный представитель может заявить отвод следователю, дознавателю, прокурору, судье при наличии к тому оснований. Он также может обращаться с жалобами на действия или бездействие должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу;

6) представлять доказательства. С этой целью законный представитель может давать показания, подтверждающие непричастность несовершеннолетнего к совершению преступления; а также характеризующие личность несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого);

7) по окончании расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме 1.

Кроме того, ряд полномочий законного представителя закреплен в иных статьях уголовно-процессуального закона. Например, законный представитель вправе получать копии отдельных документов, в частности, постановление об избрании меры пресечения в отношении представляемого лица (ч.2 ст. 101 УПК РФ); участвовать в судебном заседании при рассмотрении судьёй ходатайства об избрании меры пресечения в отношении несовершеннолетнего в виде заключения под стражу (ч. 4 ст. 108 УПК РФ); приглашать для участия в уголовном деле защитника (ч.1 ст. 50 УПК РФ). Наряду с этим несовершеннолетний подозреваемый, не находящийся под стражей, должен вызываться к дознавателю только через его законного представителя (ст. 424 УПК РФ), а при наличии тому оснований - передаваться им под присмотр (ст. 105 УПК РФ). При признании законного представителя одновременно гражданским ответчиком он пользуется также его правами (ч. 2 ст. 54 УПК РФ), а при допросе - правами свидетеля (ч.4 ст. 56 УПК РФ) 2. В частности, законный представитель обязан не совершать действий, могущих нанести ущерб интересам представляемого лица (ч.4 ст. 426 УПК РФ), обеспечивать его явку к дознавателю (ст. 424 УПК РФ) и надлежащее поведение в случае избрания меры пресечения - присмотр (ст. 105 УПК РФ).

В случае необходимости допроса законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого) в целях выяснения обстоятельств преступления, условий жизни и воспитания и т. п., прокурор, следователь, дознаватель при предупреждении об ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний обязан разъяснить ему конституционное право отказаться от свидетельствования против самого себя, супруга и близких родственников.

В случае если в деле имеются достоверные данные, дающие основания считать, что действия законного представителя наносят ущерб интересам представляемого, прокурор, следователь, дознаватель могут принять решение об отстранении его от участия в уголовном деле и о допуске другого законного представителя. Решение об этом излагается в мотивированном постановлении прокурора, следователя, дознавателя и объявляется отстранённому и допущенному законному представителю. Они вправе обжаловать это решение в порядке, установленном в законе.

Когда закончено предварительное расследование, прокурор, следователь, дознаватель вправе вынести постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. Однако ознакомление с этими материалами законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого является обязательным (ч. 3 ст. 426 УПК РФ).

Гарантией конституционного права несовершеннолетнего на защиту является обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве (ст. 51 УПК РФ), который вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с пунктом 3 части четвертой статьи 46 и пунктом 9 части четвертой статьи 47 УПК РФ;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юри-дической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 УПК РФ;

3) привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 УПК РФ;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий , произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет от-ветственность в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса РФ.

Прокурор, следователь, дознаватель или суд обязаны обеспечить участие защитника несовершеннолетнего на всех стадиях уголовного процесса (независимо от воли подозреваемого (обвиняемого)). Его отказ от защитника необязателен для прокурора, следователя, дознавателя или суда (ст. 52 УПК РФ). Однако с такой формулировкой едва ли следует согласиться. Дети очень тонко всё чувствуют, и если отношения с конкретным человеком не ладятся, правомерно ли ему навязывать этого защитника? Подросток справедливо сочтёт, что такая защита его прав - фикция. Это будет побуждать в нём чувство неуважения к закону. В проекте закона о ювенальной юстиции в России имеется статья Э.Б. Мельниковой и Г. Н. Ветровой «Адвокат - представитель несовершеннолетнего», в которой поясняется, что несовершеннолетний и его законный представитель могут просить о замене защитника в случаях:

1) если приглашённый или назначенный адвокат не выполняет своих обязанностей по оказанию юридической помощи своему подзащитному;

2) если по какой-либо причине между несовершеннолетним и его защитником не складываются доверительные отношения.

Необходимо изменить формулировку, обязав следователя, прокурора и суд заменять в перечисленных случаях защитника.

Что же касается обязательного присутствия законного представителя на всех этапах судебного разбирательства, то следует привести точку зрения таких юристов, как Г.М. Миньковский, В.Г.Дремов, А.С.Ландо, С.В.Матвеев и др., которые отмечали, что вызов родителей для участия в допросе несовершеннолетнего обвиняемого представляется в большинстве случаев нецелесообразным 1. Обвиняемый в ряде случаев будет испытывать в присутствии родителей чувство страха, стыда и т. д., будет чутко реагировать на эмоции родителей и в соответствии с этим давать свои ответы, таким образом, законные представители будут отрицательно влиять на поведение несовершеннолетнего обвиняемого во время допроса. Это во многом ограничивает возможности следователя в установлении психологического контакта как универсального подхода, используемого в целях оптимизации следственных действий, выбора тактических приёмов их проведения. А значит, неизбежно отразится на объёме доказательственной информации, которую мог бы получить следователь, проводя допрос.

Несомненно, что, решая вопрос об участии законных представителей при предъявлении обвинения, в допросе подозреваемых и обвиняемых несовершеннолетних, необходимо принять во внимание два момента:

Подводя итог, отметим, что для защиты прав и интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на всех стадиях уголовного судопроизводства (ст. 48 УПК РФ) допускается законный представитель и защитник.

Но, решая вопрос об участии законных представителей при предъявлении обвинения, в допросе подозреваемых и обвиняемых несовершеннолетних, необходимо принять во внимание два момента:

1) чувства, испытываемые несовершеннолетними к данным лицам;

2) возможность их отрицательного влияния на несовершеннолетнего в процессе допроса. В УПК РФ следовало бы оговорить возможность участия законного представителя в следственных действиях с несовершеннолетними подозреваемыми и обвиняемыми с учётом, прежде всего, мнения несовершеннолетнего.

Ст. 52 УПК РФ также представляется спорной, необходимо изменить формулировку, обязав следователя , прокурора и суд заменять защитника в случаях, когда защитник не выполняет своих обязанностей по оказанию юридической помощи своему подзащитному, когда по какой-либо причине между несовершеннолетним и его защитником не складываются доверительные отношения.

Вы думате, что вы русский? Родились в СССР и думаете, что вы русский, украинец, белорус? Нет. Это не так.

Вы на самом деле русский, украинец или белорус. Но думате вы, что вы еврей.

Дичь? Неправильное слово. Правильное слово “импринтинг”.

Новорожденный ассоциирует себя с теми чертами лица, которые наблюдает сразу после рождения. Этот природный механизм свойственен большинству живых существ, обладающих зрением.

Новорожденные в СССР несколько первых дней видели мать минимум времени кормления, а большую часть времени видели лица персонала роддома. По странному стечению обстоятельств они были (и остаются до сих пор) по большей части еврейскими. Прием дикий по своей сути и эффективности.

Все детство вы недоумевали, почему живете в окружении неродных людей. Редкие евреи на вашем пути могли делать с вами все что угодно, ведь вы к ним тянулись, а других отталкивали. Да и сейчас могут.

Исправить это вы не сможете – импринтинг одноразовый и на всю жизнь. Понять это сложно, инстинкт оформился, когда вам было еще очень далеко до способности формулировать. С того момента не сохранилось ни слов, ни подробностей. Остались только черты лиц в глубине памяти. Те черты, которые вы считаете своими родными.

1 комментарий

Система и наблюдатель

Определим систему, как объект, существование которого не вызывает сомнений.

Наблюдатель системы - объект не являющийся частью наблюдаемой им системы, то есть определяющий свое существование в том числе и через независящие от системы факторы.

Наблюдатель с точки зрения системы является источником хаоса - как управляющих воздействий, так и последствий наблюдательных измерений, не имеющих причинно-следственной связи с системой.

Внутренний наблюдатель - потенциально достижимый для системы объект в отношении которого возможна инверсия каналов наблюдения и управляющего воздействия.

Внешний наблюдатель - даже потенциально недостижимый для системы объект, находящийся за горизонтом событий системы (пространственным и временным).

Гипотеза №1. Всевидящее око

Предположим, что наша вселенная является системой и у нее есть внешний наблюдатель. Тогда наблюдательные измерения могут происходить например с помощью «гравитационного излучения» пронизывающего вселенную со всех сторон извне. Сечение захвата «гравитационного излучения» пропорционально массе объекта, и проекция «тени» от этого захвата на другой объект воспринимается как сила притяжения. Она будет пропорциональна произведению масс объектов и обратно пропорциональна расстоянию между ними, определяющим плотность «тени».

Захват «гравитационного излучения» объектом увеличивает его хаотичность и воспринимается нами как течение времени. Объект непрозрачный для «гравитационного излучения», сечение захвата которого больше геометрического размера, внутри вселенной выглядит как черная дыра.

Гипотеза №2. Внутренний наблюдатель

Возможно, что наша вселенная наблюдает за собой сама. Например с помощью пар квантово запутанных частиц разнесенных в пространстве в качестве эталонов. Тогда пространство между ними насыщено вероятностью существования породившего эти частицы процесса, достигающей максимальной плотности на пересечении траекторий этих частиц. Существование этих частиц также означает отсутствие на траекториях объектов достаточно великого сечения захвата, способного поглотить эти частицы. Остальные предположения остаются такими же как и для первой гипотезы, кроме:

Течение времени

Стороннее наблюдение объекта, приближающегося к горизонту событий черной дыры, если определяющим фактором времени во вселенной является «внешний наблюдатель», будет замедляться ровно в два раза - тень от черной дыры перекроет ровно половину возможных траекторий «гравитационного излучения». Если же определяющим фактором является «внутренний наблюдатель», то тень перекроет всю траекторию взаимодействия и течение времени у падающего в черную дыру объекта полностью остановится для взгляда со стороны.

Также не исключена возможность комбинации этих гипотез в той или иной пропорции.

Получив процессуальный статус законного представителя, последний, как и всякий участник уголовного процесса, наделяется правами и обязанностями. Анализируя положения статьи 426 УПК РФ, следует, что законный представитель на стадии предварительного расследования вправе:

1. Знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний.

2. Присутствовать при предъявлении обвинения.

3. Участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого обвиняемого, а также с разрешения следователя в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника.

4. Знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей.

5. Заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора.

6. Представлять доказательства.

7. По окончании предварительного следствия знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме.

В судебном заседании законный представитель несовершеннолетнего подсудимого имеет право (ст. 428 УПК):

1. Заявлять ходатайства и отводы.

2. Давать показания.

3. Представлять доказательства.

4. Участвовать в прениях сторон.

5. Приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда.

6. Участвовать в заседании судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

Не претендуя на тщательный анализ всех прав, которыми в УПК наделен законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, акцентируем внимание и проанализируем наиболее спорные, на наш взгляд, положения.

Так, право законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого знать, в чем подозревается или обвиняется его представляемый, сопряжено с правом последнего знать, в чем он подозревается, и получать копию постановления о возбуждении против него уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения (п.1. ч. 4 ст. 46 УПК РФ), а также знать, в чем обвиняется его представляемый.

Безусловно, что получая копии указанных документов, несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый и его законный представитель, таким образом, уведомляются о принятии важного процессуального решения, имеет возможность ознакомиться с основаниями принятого решения, а также их обжаловать. Но несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый вряд ли поймет «сухую юридическую терминологию», изложенную в процессуальных документах. Поэтому, законодатель «продублировал» это право, предусмотрев его и у законного представителя.

При предъявлении несовершеннолетнему обвинения следователем, либо составления дознавателем обвинительного акта у законного представителя возникает право знать сущность предъявленного обвинения его представляемому.

В постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого отражается, в совершении какого преступления обвиняется несовершеннолетний, какая норма уголовного закона предусматривает ответственность за данное преступление. Данное постановление предъявляется в срок не позднее трех суток с момента его вынесения. При этом несовершеннолетнему обвиняемому разъясняется его сущность, а также права несовершеннолетнего обвиняемого. Копия настоящего постановления подлежит обязательному вручению несовершеннолетнему обвиняемому и его защитнику (ст. 172 УПК).

После предъявления обвинения должен незамедлительно последовать допрос несовершеннолетнего обвиняемого. Однако, законодатель не дает понятие и не устанавливает временные рамки «немедленности», «незамедлительности». По мнению Т.Н. Москальковой, правило о немедленном допросе обвиняемого означает, что между предъявлением обвинения и первым допросом обвиняемого не должно быть разрыва во времени. Возможен некоторый перерыв после предъявления обвинения, если об этом просит обвиняемый с целью точнее вспомнить некоторые обстоятельства, определить позицию относительно обвинения или отдельных его моментов, при этом он не должен покидать место допроса. Москалькова Т.Н. Предъявление обвинения. Глава 23. Привлечение в качестве обвиняемого. Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Спарк, 2004. С.356-357.

Допрос несовершеннолетнего обвиняемого осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных ст. 425, 426 УПК РФ. Особые процессуальные правила допроса несовершеннолетнего обвиняемого (впрочем, как и подозреваемого), по мнению С.П. Щербы, призваны:

Обеспечить охрану прав и законных интересов процессуально недееспособных лиц;

Обеспечить получение достоверных показаний об обстоятельствах, подлежащих доказыванию;

Создать комфортные условия для всех лиц, участвующих в производстве допроса;

Оградить несовершеннолетнего от неправомерных действий должностных лиц, производящих допрос. Щерба С.П . Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних. Глава 50. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации /Под общ. ред. В.В. Мозякова. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Экзамен ХХI, 2002. С. 582.

Одной из таких особенностей является участие в допросе несовершеннолетнего обвиняемого его законного представителя, при этом если защитник, педагог или психолог в определенных случаях, на основании ст. 425 УПК РФ, должны участвовать в обязательном порядке, то законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого лишь вправе участвовать (ст. 426 УПК РФ). Однако законодатель не закрепляет конкретно лицо, могущее решить данный вопрос. Полагаем, что решение вопроса об участии в данном следственном действии указанного участника уголовного судопроизводства, лежит полностью на следователе, поскольку он организует производство допроса несовершеннолетнего обвиняемого. Думаем, что следователь должен выяснить у несовершеннолетнего допрашиваемого желание об участии в допросе его законного представителя. Это сопряжено с тем, что следователю необходимо на допросе установить психологический контакт с несовершеннолетним обвиняемым, а если он будет стесняться в присутствии своего законного представителя давать показания, то ни о каком психологическом контакте не может быть речи. Не правильно организованный допрос не только не несет в себе необходимой воспитательной нагрузки, но и в ряде случаев приводит к тяжелым переживаниям Калугина Н.Г . Указ. соч. С.54..

В отличие от следователя, дознаватель не предъявляет обвинение несовершеннолетнему обвиняемому (за исключением случаев, предусмотренных ст. 224 УПК РФ), а, составив обвинительный акт, предъявляет его для ознакомления несовершеннолетнему обвиняемому и его защитнику.

Однако в данном случае законодатель не предоставляет возможности несовершеннолетнему обвиняемому реализовать свое право - возражать против обвинения.

Из перечисленных выше прав законного представителя видно, что в судебном заседании он наделен таким правом, как давать показания. Но законодатель ничего по данному поводу не оговаривает, касаемо стадии предварительного расследования. Следовательно, возникает вопрос, наделен ли он таким правом, на данной стадии, так же как и на стадии судебного разбирательства? Вообще, нужно ли допрашивать законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, если да, то о чем и в качестве кого?

Отмечая необходимость строгого соблюдения закона при рассмотрении дел о преступлениях несовершеннолетних в части обеспечения участия законных представителей, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 14 февраля 2000 г. № 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» разъяснил, что в связи с возникшими на практике вопросами о возможности допроса в качестве свидетелей при рассмотрении судами уголовных дел о преступлениях несовершеннолетних их родителей, участвующих в качестве законных представителей, указанные лица могут быть допрошены в качестве свидетелей. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 14 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних // Российская газета. 2000. 14 марта. Признавая такой допрос необходимым, суд должен вынести соответствующее определение и разъяснить лицу положения ст. 51 Конституции РФ. При этом в случае допроса законного представителя он предупреждается об уголовной ответственности только за дачу заведомо ложных показаний.

В уголовно-процессуальной науке неоднократно высказывалось мнение о том, что, законным представителям должно быть гарантировано право давать показания и на предварительном следствии , если они сочтут это необходимым в интересах защиты несовершеннолетнего. Но инициатива в этом случае должна исходить от самих законных представителей, а не от должностных лиц, ведущих процесс. Гецманова И.В. Указ. дис. С. 133-134; Снегирева Н.И. Указ. дис. С.130.

В ч. 1 ст. 421 УПК РФ закреплено положение, обязывающее следователя, дознавателя при производстве по уголовному делу наряду с обстоятельствами, подлежащими доказыванию по любому уголовному делу (ст.73 УПК РФ), установить: точный возраст несовершеннолетнего (число, месяц и год рождения); условия жизни и воспитания, уровень психического развития и иные особенности личности; влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц.

С одной стороны, для установления вышеуказанных обстоятельств допрос законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого просто необходимым и видится исключительно важным, т.к. кто еще, как не один из родителей (или близких родственников, попечителей, усыновителей, удочерителей, приемных родителей) может дать наиболее объективную, соответствующую реальности информацию о личности представляемого ими несовершеннолетнего. Но с другой стороны, возникает вопрос, в качестве кого и о чем необходимо допрашивать законного представителя?

Часть 1 ст.56 УПК закрепляет положение о том, что свидетелем является любое лицо, могущее свидетельствовать об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, вызванное повесткой для дачи показаний. Он может быть допрошен о любых, относящихся к уголовному делу обстоятельствах, в том числе и о личности обвиняемого (ст. 73, ч.2 ст. 79 УПК). Таким образом, законный представитель допрашивается только в качестве свидетеля, выполняя при этом еще и функцию свидетеля.

Изучение практики свидетельствует о том, что в протоколах допросов законных представителей зачастую большее место отведено обстоятельствам, уличающим несовершеннолетнего в преступлении, а не выяснению условий жизни и воспитания, уровня психического развития и иным особенностям его личности.

По результатам изученных нами уголовных дел установлено, что в 108 случаях из 115, а это 93,9 % от общего числа уголовных дел, законные представители были допрошены в качестве свидетеля. Из них только 15 % в допросе ограничились характеристикой личности их представляемого, остальные 85 % были допрошены и об известных им обстоятельствах преступления, совершенного несовершеннолетним. В остальных 7-ми случаях законные представители вообще не допрашивались.

Анализ норм УПК РФ позволяет сделать вывод о том, что законный представитель призван защищать права и законные интересы представляемого им несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, осуществляя функцию защиты и, они должны защищать все те интересы представляемого, которые представляются им законными с позиции одностороннего оправдательного подхода к оценке обстоятельств по делу. В этом проявляется сходство процессуального статуса законного представителя с защитником. Однако сочетание законным представителем нескольких функций - функции защиты и функции свидетеля, указывает на двусмысленность правового положения данного участника уголовного процесса.

На первый взгляд, в обозначенной нами проблеме нет никаких противоречий с действующим законодательством, поскольку на основании ч. 2 ст. 51 Конституции РФ, законный представитель, может отказаться от дачи показаний в отношении себя самого, близких родственников и супругов. Более того, положения ст. 11 УПК РФ, обязывает лицо, в производстве которого находится уголовное дело в отношении несовершеннолетнего, разъяснить эти права законному представителю, а также указать, что полученные от него сведения могут быть использованы в качестве доказательств, даже если позднее в суде он от них откажется.

Однако данный факт свидетельствует о том, что обязанность, налагаемая на должностных лиц уголовного судопроизводства, в том виде, в котором она в настоящий момент закреплена в законодательстве, носит сугубо декларативный характер Гриненко А.В . Процессуальные и тактические возможности защитника на предварительном следствии // Адвокатская практика. 2004. №1. С.21-22..

Подтверждением тому служит проведенное нами исследование, в ходе которого 39 % опрошенных законных представителей указали на то, что следователь, дознаватель не разъяснял им их права, а лишь указал, где подписаться об ознакомлении с правами, 46 % респондентов отметили, что не поняли сущности своих прав, поэтому и в первом и во втором случае законные представители отвечали на все поставленные следователем, дознавателем вопросы. Только 15 % респондентов отметили, что сущность прав поняли и воспользовались ими, т.е. давали показания, но только характеризующие личность их ребенка. Таким образом, следователь, дознаватель, нарушая предписания уголовно-процессуального законодательства, добывает доказательства, которые порой изобличают несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в совершенном им преступлении. Нарушения, допущенные следователем, дознавателем сложно доказать и обосновать в суде, поскольку подпись законного представителя о том, что ему разъяснены его права, есть в протоколе, а вот понял ли он их или нет - вопрос другой: смог ли законный представитель реально воспользоваться своим правом и не свидетельствовать в отношении своего ребенка или нет. Судя по результатам проведенного анкетирования, такая порочная практика - «любой ценой» получить доказательства, изобличающие несовершеннолетнего, - достаточно распространенное явление в органах предварительного расследования.

Из материалов изученного нами уголовного дела, возбужденного 15.01.2006 года следователем СО при ОМ-4 УВД г. Белгорода, следует, что несовершеннолетний П. 14.01.2006 года, примерно в 22 ч. 30 м. будучи в состоянии алкогольного опьянения, находясь в кафе-баре, открыто похитил у несовершеннолетней М. сотовый телефон, стоимостью 10 000 рублей. После чего с похищенным с места совершения преступления скрылся. По данному уголовному делу в качестве законного представителя была признана мать несовершеннолетнего П., которая была допрошена в ходе предварительного расследования в качестве свидетеля. В ходе допроса она пояснила, что ее сын 14.01.2006 г. пришел домой очень поздно, примерно в 23ч - 23.ч 30м., находился в состоянии алкогольного опьянения. Она увидела у сына сотовый телефон, по поводу которого он пояснил, что кто-то на время ему дал им попользоваться. В обвинительном заключении данные показания были включены в доказательства со стороны обвинения . Архив Свердловского суда г. Белгорода.

Конечно, со стороны доказывания, показания законного представителя, которые к тому же изобличают подозреваемого, обвиняемого, крайне важны и нужны. Но необходимо принимать во внимание моральный аспект данного действия. Простит ли ребенок в последствии такое поведение своего родителя, сможет ли его оправдать, принимая во внимание «гражданский долг», из-за которого давал такие показания? Думаем, что вряд ли.

Наша позиция по данной проблеме конкретна и последовательна. Полагаем, что в УПК необходимо учредить норму, которая могла бы регулировать процессуальный порядок и пределы допроса законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, поскольку осведомленность законного представителя об обстоятельствах, имеющих значение для дела и связанных с жизнью и деятельностью представляемого им лица, неизбежно ставит законного представителя в положение свидетеля.

Нормативное закрепление такого источника доказательств, как «показания законного представителя», позволило бы сохранить данному участнику возможность осуществления только одной функции - защиты прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

Если же лицо, участвующее в деле в качестве законного представителя все же желает дать показания, которые изобличают его представляемого, то необходимо допросить его в качестве свидетеля, и решить вопрос о замене законного представителя, поскольку его интересы будут противоречить интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, так как свидетельства, усугубляющие положение несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого), могут быть связаны с моральными страданиями со стороны последнего. Поскольку исполнение законными представителями своих обязанностей по представительству интересов их подопечных в большинстве случаев связано с исполнением нравственного долга, моральными обязательствами в отношении представляемых лиц.

Интересным видится подход к данной проблеме О.В. Качаловой, которая считает целесообразным наделить свидетельским иммунитетом законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого Качалова О.В. Указ. дис. С. 74.. Полагаем, что мнение данного автора обосновывается повышенной гарантией реализации права, предусмотренного ст. 51 Конституции РФ, «защищаясь» от возможного противоправного поведения лица, производящего предварительное расследование по делам о преступлениях несовершеннолетних.

В юридической литературе некоторые ученые рассматривают свидетельский иммунитет как «доказательственный запрет» Бандурин С.Г., Громов Н.А . Указ. соч. С.19.. В этой связи полагаем, что запрет допрашивать законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого об обстоятельствах совершенного преступления способствовало бы повышенной охране прав и законных интересов несовершеннолетнего.

Однако на практике могут складываться такие ситуации, когда законный представитель может и хочет дать показания, которые оправдывают или смягчают ответственность несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, в таком случае, нет оснований препятствовать тому.

Среди прав законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, закрепленных в ст. 426 УПК РФ, предусмотрено право представлять доказательства: путем дачи показаний, а также представлении каких-либо документов, предметов.

Право законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действие (бездействие) и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя порождают обязанность должностных лиц, в производстве которых находится уголовное дело (соответственно следователя, дознавателя, прокурора, суд), рассмотреть их в установленном законом порядке (ст. 123 УПК РФ).

Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, вправе ознакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием либо по его ходатайству и подавать на них замечания. При этом другие участники следственного действия (защитник, педагог или психолог) устанавливают правильность составления протокола следственного действия, что удостоверяют своей подписью.

Хотелось бы обратить внимание на еще одно право законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, закрепленного в ч. 3 ст. 426, ст.ст. 215-217 УПК РФ.

Не ставя перед собой задачу осветить все стороны процесса ознакомления несовершеннолетнего обвиняемого, его законного представителя и адвоката-защитника с материалами уголовного дела, остановимся лишь на некоторых аспектах.

Следователь, признав, что все следственные действия по уголовному делу произведены, а собранных доказательств достаточно для составления обвинительного заключения, уведомляет об этом обвиняемого, его защитника и разъясняет ему право, предусмотренное ст. 217 УПК РФ на ознакомление со всеми материалами уголовного дела как лично, так и с помощью защитника, законного представителя.

Проведенный нами анализ материалов следственной практики убедительно свидетельствует о том, что следователи, не задумываясь об обеспечении прав и законных интересов несовершеннолетнего обвиняемого, производят порой данное процессуальное действие раздельно с защитником. Так, в 40 % случаях имеют место факты, когда адвокат-защитник по окончании предварительного расследования знакомился с материалами уголовного дела раздельно с несовершеннолетним обвиняемым.

При этом подавляющее большинство проанкетированных нами несовершеннолетних осужденных (73,7 %) указали на данный факт, пояснив, что сущность многих процессуальных документов им не была ясна. А один из респондентов в анкете написал «кроме мамки никого не было».

Максимально, что сможет несовершеннолетний обвиняемый и его законный представитель в таком случае, так это выполнить механическое прочтение (или просмотр) процессуальных документов, а вот оценить их с позиции законности, обоснованности - нет. В данном случае ни о какой квалифицированной юридической помощи, оказываемой защитником, не может быть и речи.

Законодатель, охраняя права и законные интересы несовершеннолетнего обвиняемого, закрепил в ч. 3 ст. 426 УПК РФ положение о том, что прокурор, следователь, дознаватель по окончании предварительного расследования вправе вынести постановление о непредъявлении для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на обвиняемого, не достигшего возраста 18-ти лет, отрицательное воздействие. Ознакомление с этими материалами законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого, защитника, является обязательным.

Однако данная концепция не удовлетворяет некоторых ученых-процессуалистов, полагающих, что такой подход законодателя ограничивает право несовершеннолетнего обвиняемого получить исчерпывающую информацию, которая подтверждает или опровергает выдвинутое против него обвинение. Снегирева Н.И. Указ. дис. С. 83.

Позволяя себе не согласиться с данным мнением, полагаем, что данная новелла УПК РФ, направленная на охрану законных интересов и прав несовершеннолетнего обвиняемого, является вполне гуманным и законным.

Несовершеннолетний обвиняемый, его законный представитель, а также защитник вправе в процессе ознакомления со всеми материалами уголовного дела (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 426 УПК РФ), в подшитом и пронумерованном виде, при этом выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать копии с документов, в том числе и с помощью технических средств. При ознакомлении могут предъявляться вещественные доказательства, воспроизводиться видео- и аудиозаписи.

Согласно ч. 3 ст. 217 УПК РФ указанные участники уголовного процесса не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления с материалами уголовного дела.

По окончании ознакомления, согласно ч. 4 ст. 217, несовершеннолетнего обвиняемого, его законного представителя и защитника с материалами уголовного дела следователь выясняет, какие у них имеются ходатайства или иные заявления, а именно: какие свидетели, эксперты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса и подтверждения позиции стороны защиты.

После этого следователь разъясняет обвиняемому его право ходатайствовать:

1) о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей - в случаях, предусмотренных п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ. При этом следователь разъясняет особенности рассмотрения уголовного дела этим судом, права обвиняемого в судебном разбирательстве и порядок обжалования судебного решения. Если один или несколько обвиняемых отказываются от суда с участием присяжных заседателей, то следователь решает вопрос о выделении уголовных дел в отношении этих обвиняемых в отдельное производство. При невозможности выделения уголовного дела в отдельное производство уголовное дело в целом рассматривается судом с участием присяжных заседателей;

2) о применении особого порядка судебного разбирательства - в случаях, предусмотренных статьей 314 настоящего Кодекса;

3) о проведении предварительных слушаний - в случаях, предусмотренных ст. 229 УПК РФ;

4) о рассмотрении дела судьей единолично либо коллегиально.

О предъявлении несовершеннолетнему обвиняемому, его законному представителю и защитнику для ознакомления всех материалов дела следователь в соответствии со ст. 218 УПК составляет протокол, соблюдая при этом как общие требования, указанные в ст.ст. 166 и 167 УПК, так и требования, закрепленные в ст.218 УПК и относящиеся именно к данному протоколу.

Если в процессе ознакомления с материалами дела несовершеннолетний обвиняемый, его законный представитель или защитник заявили ходатайства о дополнении следствия, то они рассматриваются по правилам, установленным в ст.ст. 219 УПК РФ.

В дальнейшем следователь поступает в зависимости от того, подлежат ли удовлетворению заявленные ходатайства или не подлежат. Если этот вопрос разрешается положительно, то следователь производит дополнительные следственные действия и, руководствуясь ч. 2 ст. 219 УПК РФ, вновь знакомит указанных участников уголовного судопроизводства с материалами уголовного дела с соблюдением требований ст.ст. 216-217 УПК.

Если же следователь в соответствии с ч.3 ст.219 УПК отказывает в удовлетворении заявленного ходатайства, то он выносит об этом мотивированное постановление, которое доводит до сведения заявителя (При этом ему разъясняется порядок обжалования данного постановления), после чего приступает к составлению обвинительного заключения. Составив данный документ, следователь направляет вместе с ним уголовное дело прокурору для утверждения.

В соответствии с задачами настоящего учебного пособия необходимо остановиться на некоторых положениях, регламентирующих участие законного представителя несовершеннолетнего подсудимого в судебном заседании.

Вызов законного представителя несовершеннолетнего подсудимого в судебное заседание осуществляется в случаях, когда родителей вовсе не допрашивали во время предварительного следствия либо когда в деле отсутствуют сведения о втором из родителей.

Законные представители несовершеннолетнего, в том числе родители подсудимого, обычно лучше других лиц знают круг знакомств подростка, влияние, которое на него оказывают друзья. Нередко они могут дать весьма ценные сведения, касающиеся условий формирования групп с той или иной степенью общественной направленности, помочь выявить соучастников преступления. По делам о групповых преступлениях показания законных представителей (родителей или близких родственников) по данному вопросу могут иметь для суда важное значение, в частности, для установления степени индивидуальной ответственности виновных лиц, а также в целях принятия конкретных профилактических мероприятий.

Одно дело осуществлять родительские права и обязанности в обычной жизни или гражданско-правовых спорах, и совсем другое - в уголовном процессе, где подросток является подсудимым. Даже у добросовестного родителя иногда появляется желание умалить вину подростка, смягчить его ответственность. Родителям трудно быть объективными, когда речь идет о судьбе собственного ребенка.

Нельзя забывать о том, что на родителей возложена обязанность по воспитанию детей, они в первую очередь отвечают за воспитание подростка, и отрицательные влияния в семье являются одной из причин преступности несовершеннолетних. При рассмотрении дела суд иногда устанавливает, что родители подростка допустили грубые ошибки в его воспитании, не осуществляли за ним необходимого надзора, злоупотребляли алкоголизмом, вели аморальный образ жизни. В то же время родитель, поведение которого являлось первопричиной искаженного формирования личности подростка, нередко является его законным представителем, наделенным определенными процессуальными правами, и суд обязан обеспечить соблюдение этих прав. От суда в этих случаях требуются большой такт и умение, чтобы установить все обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, в том числе и обстоятельства, способствовавшие преступлению несовершеннолетним. При этом выясняются причины совершения преступления, устанавливаются условия жизни, дефекты воспитания, способствовавшие формированию у несовершеннолетнего противоправного поведения, преступного умысла, а также ситуации, облегчающие либо подталкивающие подростка к совершению преступления, и др.

При выявлении такого обстоятельства, как «дефект воспитания», следует выяснить степень выполнения родителями обязанностей по воспитанию детей. Нужно установить, пользуются ли они авторитетом у подростка и способны ли они влиять на него, осуществляют ли они контроль за его работой, учебой, организацией досуга. Необходимо уточнять, в чем конкретно состояли недостатки воспитания, кто их допустил и почему они имели место (затруднительность выполнения родительских обязанностей в силу, например, тяжелого материального положения, занятости по работе, наличия иждивенцев, требующих специального ухода, либо злоупотребление алкогольными напитками или наркотическими средствами).

УПК РФ в ст. 428 закрепляет положения, на основании которых следует, что в судебное заседание вызываются законные представители, которые вправе участвовать в исследовании доказательств на судебном следствии (задавать с разрешения председательствующего в судебном заседании вопросы свидетелям, потерпевшим, экспертам, подсудимым, а также осматривать письменные документы и вещественные доказательства, участвовать в просмотре видеозаписей и прослушивании аудиозаписей, полученных в ходе предварительного расследования).

Для того, чтобы деятельность законных представителей в судебном разбирательстве носила активный характер, полагаем, что следует еще в подготовительной части судебного заседания провести ряд процессуальных действий. Прежде всего, следует разъяснить перечисленные выше права при открытии судебного заседания. Помимо этого председательствующий должен опросить законных представителей об имеющихся у них ходатайствах, после чего суд решит вопрос об их удовлетворении.

Активная деятельность законных представителей при участии в рассмотрении уголовного дела о преступлениях несовершеннолетних способствует наиболее полному установлению предмета доказывания, выбору соответствующей меры наказания, а также вынесению законного и обоснованного приговора.

Согласно ч.2 ст. 428 УПК РФ, суд вправе в исключительных случаях, когда участие в судебном заседании законного представителя может нанести ущерб интересам несовершеннолетнего подсудимого, своим мотивированным определением либо полностью отстранить его от участия в судебном заседании, либо ограничить его участие в той или иной части судебного заседания.

Однако можно предполагать, что отстранение законных представителей от участия в судебном разбирательстве лишает их возможности понять, что в совершении преступления подростком есть и доля их вины. Уголовный процесс в таких случаях не оказывает на них воспитательного предупредительного воздействия.

Нередко родители или лица, их заменяющие, несут моральную, материальную и другие виды ответственности за ненадлежащее воспитание несовершеннолетнего правонарушителя. Поэтому возможность наступления нежелательных последствий, естественно, будет порождать у них определенную заинтересованность в деле.

Думается, что законным представителям совсем небезразличны показания свидетелей, характеризующие их моральный облик, или мнение прокурора, ставящего под сомнение факт добросовестного выполнения ими своего родительского долга. Обсуждение этих вопросов без участия законных представителей в судебном разбирательстве самым существенным образом ущемляет их право на защиту своих законных интересов.

Заслуживает внимания вопрос о возможности слушания дела в случаях неявки законных представителей в суд. В законе говорится о том, что неявка законных представителей подсудимого не приостанавливает рассмотрение дел, если суд не найдет их участие необходимым (ч. 3 ст. 428 УПК РФ).

При неявке законных представителей без уважительных причин суд решает вопрос о разбирательстве дела или отложении его, в зависимости от того, возможно ли полное выяснение обстоятельства дела в их отсутствие.

Грамотно проведенный судебный процесс по делам несовершеннолетних становится «хорошей школой» для перевоспитания подсудимого, а также его законных представителей в плане изменения отношения к своим родительским обязанностям. А это особенно важно для родителей или лиц, их заменяющих, если в семье есть еще несовершеннолетние дети, нуждающиеся в надлежащем воспитании и усиленном надзоре.

Продолжая анализ рассматриваемой проблемы, следует отметить, что в ст. 426 и 428 УПК РФ сосредоточены основные права законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Поэтому, проанализировав нормы уголовно-процессуального законодательства РФ, можно выделить следующие права указанного участника уголовного процесса:

1. Давать показания на родном языке или на языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно (ст.18 УПК).

2. Снимать за свой счет с помощью различных технических средств копии с материалов уголовного дела по окончании предварительного расследования (ст. 217 УПК).

Учитывая, что законный представитель осуществляет защиту прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, то можно сделать вывод, что он (законный представитель) помимо прав, указанных в нормах УПК РФ, может:

1. Знать причину задержания представляемого им лица или применения к этому лицу мер пресечения.

2. Быть незамедлительно уведомленным о задержании несовершеннолетнего подозреваемого (ч.4 ст. 423 УПК), при этом в ст. 96 УПК законодатель указал на запрет оставления в тайне факта задержания несовершеннолетнего подозреваемого, даже если и возникает такая необходимость в интересах следствия.

3. Возражать против прекращения уголовного дела в отношении представляемого на основаниях, предусмотренных частью 2 ст. 27 УПК РФ.

4. Участвовать в примирении с потерпевшим и заглаживать причиненный преступлением вред в порядке ст. 25 УПК РФ.

5. Иметь свидания с защитником несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, наедине и конфиденциально, в том числе и до первого допроса представляемого лица, без ограничения их числа и продолжительности (по аналогии с положениями, закрепленными в ст.ст. 46 и 47 УПК).

При этом важно отметить, что ст. 15.1. «Пекинских правил» раскрывает требования к предоставлению правовой и другой необходимой помощи при подготовке и осуществлении защиты несовершеннолетнего, вовлеченного в сферу уголовного судопроизводства.

В УПК РФ участие защитника обеспечивается с момента, предусмотренного п.п. 2 и 3 ч. 3 ст. 49 УПК. Следует принимать во внимание, что по такой категории дел участие защитника является обязательным, поэтому его участие обеспечивается либо несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым, либо его законным представителем, либо лицом, в производстве которого находится уголовное дело.

Но на практике бывают случаи, когда адвокат, приглашенный следователем для осуществления защиты несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, достаточно формально подходит к выполнению своих обязанностей, поскольку несовершеннолетний, в отличие от взрослого обвиняемого (подозреваемого) не будет требовать от него должного поведения и осуществления защиты, так как в силу возрастных факторов подросток не имеет достаточного житейского опыта, а также не обладает определенными знаниями в области юриспруденции.

Полагаем, что именно законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, выявив формальное отношение защитника к своим обязанностям, должен отказаться от помощи данного защитника. Однако ст. 52 УПК РФ закрепляет, что лишь подозреваемый, обвиняемый по собственной инициативе может в любой момент производства по уголовному делу заявить отказ от защитника, при этом в письменном виде. Но такой отказ для следователя, прокурора и суда не обязателен, с учетом предписаний ст. 51 УПК ПФ. Следовательно, отказ от конкретного защитника несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, либо его законного представителя должен повлечь за собой замену защитника.

Учитывая, что в силу возрастных особенностей несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый не может самостоятельно реализовать это право и заявить отказ от конкретного защитника, то целесообразно этим правом, по нашему мнению, наделить и законного представителя несовершеннолетнего.

6. Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту, заявлять ему отводы и ходатайствовать о производстве экспертизы в ином экспертном учреждении, а также знакомиться с заключением эксперта (ст. 198 УПК).

В случае необходимости подвергнуть несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) экспертному исследованию; все предоставляемые ему в соответствии со ст. 198 УПК РФ права должен иметь и его законный представитель. Представляется, что данное обстоятельство должно быть выделено особо в ст. 426 УПК РФ, ибо производство экспертизы, особенно тех, что связаны с медицинскими исследованиями, существенно затрагивает права и интересы личности. Так, к примеру, по УПК республики Казахстан 1997 года (ч. 4 ст. 242) экспертиза в отношении несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого вообще может назначаться по инициативе представителя, который в письменном виде формулирует вопрос эксперту, указывает объекты исследования, называет лицо (лиц), которое может быть приглашено в качестве эксперта. При получении образцов для экспертного исследования, связанных с применением сложных медицинских процедур или методов, вызывающих сильные болевые ощущения, необходимо письменное согласие не только несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), но и его законного представителя (ст. 262 УПК республики Казахстан). Мельников С.А. Указ. дис. С. 69-70.

Продолжая анализ рассматриваемой проблемы, отметим, у законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого возникают определенные права при решении вопроса о передаче несовершеннолетнего под присмотр родителей (родственников) или лиц, их заменяющих, т.е. лицам, могущим выступать в качестве законных представителей. Следователь, выступая субъектом защиты пав и законных интересов несовершеннолетнего, прежде всего, должен убедиться в том, что эти лица, которым несовершеннолетние передаются под присмотр, имеют положительное влияние на подростка, правильно оценивают содеянное им, пользуются авторитетом и уважением у несовершеннолетнего, могут повлиять на подростка либо методом убеждения, либо своим личным примером, а самое главное - могут обеспечить надлежащее поведение и повседневный контроль за несовершеннолетним.

Лиц, которые будут осуществлять присмотр за несовершеннолетним, необходимо выбирать с условием, что они хорошо знают подростка, его характер, наклонности, поведение и могут положительно влиять на него. Кроме того, они не должны страдать психическими заболеваниями, состоять на учете у нарколога, отрицательно характеризоваться и быть слишком занятыми на работе (например, часто уезжать в командировки).

Совершено справедливо было отмечено Е.А. Потехиной о том, что обсуждение возможности отдачи несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого под присмотр, должно состояться между следователем, защитником, законным представителем несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого и самим подозреваемым или обвиняемым Потехина Е.А. Присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым как мера пресечения и ее применение следователями органов внутренних дел: Дис. ... канд. юрид. наук. - СПб., 2006. С. 11-12..

Как у любого участника уголовного процесса, у законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, наряду с правами, должны быть законодательно закреплены обязанности:

Защищать права и законные интересы его представляемого, т.е. несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого; запрещается ему действовать вразрез с интересами представляемого им лица;

Являться по вызовам прокурора, следователя, дознавателя, а в случае неявки без уважительных на то причин, может быть подвергнут принудительному приводу;

Обеспечить явку вызываемого несовершеннолетнего, чьи интересы представляет законный представитель, т.к. в юридической литературе подчеркивается недопустимость осуществления привода в отношении несовершеннолетних. См., напр.: Зайцева О.А. Теория и практика участия свидетеля в уголовном процессе: Дис…. канд. юрид. наук. - М., 1993. С.117; Шейфер С.А., Лазарева В.А. Участие потерпевшего и его представителя на предварительном следствии. - Куйбышев, 1979. С.84. Так, некоторые авторы Щерба С.П., Зайцев О.А . Охрана прав потерпевших и свидетелей по уголовным делам: Пособие. - М., 1996. С.35. полагают, что в случаях неявки несовершеннолетнего, в том числе, подозреваемого, обвиняемого, следователь, дознаватель, прокурор, судья может обязать законного представителя или близкого родственника обеспечить явку вызываемого несовершеннолетнего участника уголовного процесса. В этой связи необходимо законодательно закрепить ответственность законных представителей путем применения к ним денежного взыскания в порядке, предусмотренном ст.117, 118 УПК РФ, за отказ несовершеннолетних от выполнения возложенных на них обязанностей в уголовном процессе.

Таким образом, в нормах УПК, регламентирующих права законного представителя, необходимо закрепить их обязанности, которые изложить в следующей редакции:

«Законный представитель обязан защищать права и интересы несовершеннолетнего, своевременно являться по вызовам следователя, дознавателя, прокурора и суда (судьи), а также обеспечивать своевременную явку по вызовам несовершеннолетнего, выполнять обращенные к нему требования о соблюдении порядка проведения процессуальных действий с участием несовершеннолетнего».

Таким образом, наделение законных представителей широким кругом процессуальных прав и обязанностей откроет возможности их широкого привлечения в качестве участников уголовного процесса, укрепит их правовое положение на предварительном следствии. Одновременно этот шаг предоставит законным представителям несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого) дополнительные средства охраны прав и законных интересов представляемых лиц и тем самым усилит процессуальные гарантии подвергаемых уголовному преследованию. Качалова О.В. Указ. дис. С. 139.

Подводя итог всему вышеизложенному, сделаем выводы:

1. Права законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого закреплены в ст. 426, 428 УПК РФ, однако его обязанности не нашли законодательного закрепления, под ними следует понимать следующие положения:

Законный представитель обязан защищать права и интересы несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого;

Своевременно являться по вызовам следователя, дознавателя, прокурора и суда (судьи);

Обеспечивать своевременную явку по вызовам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого;

Выполнять обращенные к нему требования о соблюдении порядка проведения процессуальных и следственных действий с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

2. Учитывая, что несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый в силу специфики личности и возраста не может в полной мере осуществить свое право, предусмотренное ст. 52 УПК РФ (отказ от защитника), то таким правом следует наделить его законного представителя, что необходимо законодательно закрепить.

3. Полагаем, что законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого необходимо допрашивать только о личности его представляемого, в этой связи в УПК РФ необходимо учредить норму, регламентирующую порядок и пределы допроса законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

3. С целью защиты прав и законных интересов несовершеннолетнего обвиняемого, необходимо законодательно запретить раздельное ознакомление с материалами уголовного дела по окончании предварительного следствия несовершеннолетнего обвиняемого, его законного представителя и защитника.

Вопросы для самоконтроля:

1. Перечислите права законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, закрепленные в ст. 426, 428 УПК РФ.

2. Укажите, какими правами наделен законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не вошедшими в вышеуказанные нормы?

3. Какими обязанностями следует наделить законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в уголовном процессе?

4. Каков порядок ознакомления с материалами уголовного дела несовершеннолетнего обвиняемого, его законного представителя и защитника по окончании предварительного следствия?

1. Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого допускаются к участию в уголовном деле на основании постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. При допуске к участию в уголовном деле им разъясняются права, предусмотренные частью второй настоящей статьи.

2. Законный представитель вправе:

1) знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;

2) присутствовать при предъявлении обвинения;

3) участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следователя — в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника;

4) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;

5) заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;

6) представлять доказательства;

7) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме.

3. Следователь, дознаватель вправе по окончании предварительного расследования вынести постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. Ознакомление с этими материалами законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого является обязательным.

4. Законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Об этом следователь, дознаватель выносят постановление. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

Комментарий к Ст. 426 УПК РФ

1. Судя по перечню процессуальных прав, содержащемуся в комментируемой статье, законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого — самостоятельный участник уголовного процесса со стороны защиты, однако не связанный жестко ни с позицией подозреваемого, обвиняемого, ни с позицией защитника, действующий в законных интересах подопечного несовершеннолетнего лица так, как он понимает эти интересы. Подтверждением данного тезиса может служить положение части третьей комментируемой статьи, согласно которому некоторые материалы оконченного следственного производства могут не предъявляться несовершеннолетнему обвиняемому, но в обязательном порядке предъявляются его законному представителю, который, таким образом, на линии защиты оказывается впереди представляемого им лица, чья судьба решается в уголовном процессе.

2. Несоблюдение требования закона об обязательном участии в досудебном производстве по уголовному делу законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого, подозреваемого влечет признание недопустимыми доказательств, полученных при производстве следственных действий, произведенных с участием обвиняемого, но в отсутствие его законного представителя. Сказанное относится в первую очередь к первому допросу подозреваемого подростка, который может иметь определяющее значение для всего последующего расследования (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 7. С. 16, 17).

3. Вместе с тем органу расследования предоставлено право отстранить законного представителя несовершеннолетнего, точнее, заменить его другим, если данное лицо действует в ущерб интересам представляемого лица, например не оказывает ему никакой помощи в уголовном процессе, инструктируя несовершеннолетнего, подталкивает к защите незаконными способами и т.д. Решение следователя об отстранении законного представителя от участия в деле облекается в форму мотивированного постановления, которое должно основываться на материалах уголовного дела.

4. Если лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, ко времени рассмотрения дела в суде достигнет совершеннолетия, функции законного представителя прекращаются. Однако эти функции могут быть продолжены, если суд примет решение о применении статьи 96 УК, согласно которой в исключительных случаях, с учетом характера совершенного преступления и личности подсудимого, правила об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних могут быть распространены и на лиц в возрасте от 18 до 20 лет (пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. N 1).

§1. Понятие лиц, отстаивающих в уголовном процессе свои

интересы

§2. Обвиняемый, его права и обязанности

§3. Подозреваемый, его права и обязанности

§4. Защитник в уголовном процессе

а) Понятие защитника и момент допуска его к уголовному делу

§5. Потерпевший, его права и обязанности

§6. Гражданский истец, его права и обязанности

§7. Гражданский ответчик, его права и обязанности

§8. Законный представитель в уголовном процессе,

его права и обязанности

а) Законные представители подозреваемого,

обвиняемого, подсудимого, потерпевшего

б) Представители потерпевшего, гражданского истца,

гражданского ответчика

§ 1. Понятие лиц, отстаивающих в уголовном процессе свои интересы

В уголовном процессе затрагиваются личные интересы граждан, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления, а также понесших от преступления моральный, физический или имущественный вред (потерпевших) и лиц, имущественные интересы которых связаны с разрешением уголовного дела (гражданские истцы и гражданские ответчики). В целях наиболее эффективной охраны прав и законных интересов, участвующих в уголовном процессе граждан и организаций вовлекаются или допускаются представители названных участников процесса, среди которых особое место занимает защитник. Все перечисленные участники процесса образуют следующую группу, которая в УПК Республики Узбекистан именуется: "Лица, отстаивающие в уголовном процессе свои интересы. Защитники и представители" (ст. 45-64 УПК).

Лицам, составляющим группу участников уголовного процесса, отстаивающих свои интересы, присущи общие существенные правовые свойства, которые их объединяют и отделяют от всех других субъектов уголовного процесса. Это сходство состоит в том, что:

* каждый из названных участников имеет в уголовном процессе свой интерес (или интерес подзащитного, представляемого лица), заинтересован в определённом, отвечающим его интересам, исходе уголовного дела;

* все они наделены такими правами, характер которых (подавать ходатайства, представлять доказательства и др.) дает им возможность личными усилиями активно защищать свой интерес, влияя при этом на ход и исход уголовного дела;

* они равно обязаны подчиняться порядку предварительного следствия и судебного разбирательства уголовного дела.

Для правового положения названных участников, наделенных правами по защите своих интересов, существенно, что с момента вовлечения (допущения) в уголовный процесс у каждого из них складываются такие отношения с государственными органами в уголовном процессе, в которых эти органы являются субъектами обязанности разъяснять, обеспечивать права участников процесса.

Понятие обвиняемого, подозреваемого, защитника, потерпевшего, гражданского истца и ответчика дано в законе (ст.ст.45, 47,49, 54, 56, 58 УПК). Это служит единообразию, определенности в правоприменительной практике при решении, кто именно, являясь данным участником, имеет соответствующие права, а государственные органы – властные полномочия, которыми закон их наделил в отношении именно данного участника (например, применить к обвиняемому меру пресечения).

§ 2. Обвиняемый, его права и обязанности

Обвиняемым признается лицо, в отношении которого в установленном УПК порядке вынесено постановление о привлечении его к участию в деле в качестве обвиняемого. В суде обвиняемый именуется подсудимым, а после вынесения приговора (обвинительного или оправдательного) - соответственно осужденным или оправданным (ст. 45 УПК).

Постановление о привлечении лица к участию в деле в качестве обвиняемого выносит следователь, а также вправе вынести его прокурор или начальник следственного подразделения, если они осуществляют производство по уголовному делу в стадии предварительного следствия.

Чтобы состязание было справедливым и законным, сторона защиты должна иметь равные со стороной обвинения возможности по отстаиванию своих прав и законных интересов. Для того чтобы обеспечить фактическое равенство функций обвинения и защиты, закон в рамках права на защиту предоставляет обвиняемому и его защитнику ряд юридических преимуществ защиты, главным из которых является презумпция невиновности, составляющая основу процессуального статуса обвиняемого. Благодаря ей все неустранимые сомнения об обстоятельствах дела толкуются именно в пользу обвиняемого, последний не обязан доказывать свою невиновность, а бремя доказывания лежит на обвинителе.

Привлечение лица к участию в деле в качестве обвиняемого в силу принципа презумпции невиновности не предрешает окончательных выводов органов предварительного следствия, прокурора и суда о виновности привлеченного лица. После привлечения лица к участию в деле в качестве обвиняемого может быть установлена его невиновность, и дело в отношении этого лица должно быть прекращено, прокурор в суде может отказаться от обвинения, а суд постановить оправдательный приговор.

Акт привлечения лица к участию в деле в качестве обвиняемого вызывает лишь процессуальные последствия:

а) обвиняемый узнает, в чем он обвиняется и приобретает права, реализуя которые он защищает себя и свои законные интересы;

б) на обвиняемого возлагаются определенные обязанности;

в) органы и должностные лица, участвующие в уголовном процессе, обязаны в ходе всего производства по делу разъяснить обвиняемому его права и обеспечивать их осуществление;

г) в отношении обвиняемого могут быть применены в строго предусмотренном УПК порядке принудительные процессуальные меры - меры пресечения, наложение ареста на имущество и другие (ст.ст. 236, 255, 262, 290 УПК).

Согласно статьи 10 Международного пакта о гражданских и политических правах "обвиняемые в случаях, когда отсутствуют исключительные обстоятельства, помещаются отдельно от осужденных и им представляется отдельный режим, отвечающий их статусу не осужденных лиц". В этой связи особое значение имеют права и обязанности обвиняемого.

Согласно статье 46 УПК обвиняемый имеет ряд прав:

1) знать, в чем он обвиняется. Это право гарантируется обязанностью государственных органов в постановлении о привлечении лица к участию в деле в качестве обвиняемого, в обвинительном заключении, постановлении о назначении уголовного дела к судебному разбирательству указать, в чем данное лицо обвиняется, а в обвинительном приговоре - в совершении каких действий оно признано виновным с указанием статьи или статьей уголовного закона (ст.ст. 361, 379, 397, 467 УПК). Если в ходе расследования изменяется, дополняется или прекращается обвинение (обнаружена неточность или неправильная квалификация), то об этом доводится до сведения обвиняемого (ст. 362 УПК);

2) давать показания и объяснения по предъявленному ему обвинению и любым иным обстоятельствам дела. Для реализации данного права лица, ведущие расследование, суд обязаны разъяснить обвиняемому существо обвинения и допросить его в установленные законом сроки (ст.ст. 64, 110, 111, 361, 435 УПК);

3) пользоваться родным языком и услугами переводчика. Это право гарантируется тем, что если возникают вопросы, владеет ли допрашиваемый языком, на котором ведется производство по делу и на каком языке он может давать показания, то вызывается переводчик (ст.ст. 71, 99 УПК). Если нарушено право подсудимого пользоваться родным языком и услугами переводчика, то приговор подлежит отмене (п. 7 ст. 487 УПК);

4) иметь защитника и встречаться с ним наедине; осуществлять лично свое право на защиту. Реализация этого права обеспечивается возможностью участия в качестве защитников адвокатов, представителей общественных объединений по делам членов этих объединений, а также по постановлению следователя или определению суда в качестве защитников могут быть допущены близкие родственники или законные представители подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, а также другие лица. По ряду дел участие защитника является обязательным, а также, когда отказ обвиняемого от защитника не обязателен для следователя, прокурора и суда. В случаях, указанных в законе, юридическая помощь оказывается бесплатно (ст. 49, 50, 51, 52 УПК). Обвиняемый вправе иметь свидания наедине со своим защитником без ограничения числа и продолжительности (ст. 53 УПК);

5) заявлять ходатайства и отводы. Обвиняемый вправе заявлять ходатайства по различным вопросам - о прекращении дела, об истребовании дополнительных доказательств, о производстве дополнительных следственных действий, о допуске защитника и др. Ходатайства могут быть заявлены в ходе предварительного следствия и в суде. Государственные органы, ведущие процесс, обязаны удовлетворять ходатайства, имеющие значение для дела. Отказ в удовлетворении ходатайства должен быть мотивирован (ст.ст. 377, 438, 448 УПК);

6) представлять доказательства. Это право реализуется не только путем дачи показаний, представлением вещественных доказательств и документов, но и возможностью личного участия в производстве следственных действий (ст.ст. 129, 132, 133, 155, 179 УПК и др.), а также путем заявления ходатайств об истребовании тех или иных доказательств;

7) участвовать с разрешения дознавателя или следователя в следственных действиях (осмотре, эксперименте и др.), пользуясь при этом правами участника высказать свои замечания, знакомиться с протоколом и др.;

8) знакомиться по окончании предварительного следствия со всеми материалами дела и выписывать из него необходимые сведения. Это право гарантируется обязанностью следователя по окончании предварительного следствия сообщить об этом обвиняемому, разъяснить его права и обеспечить возможность ознакомления со всеми материалами дела (ст.ст. 46, 375 УПК);

9) возражать против прекращения уголовного дела следователем или прокурором и требовать проведения судебного разбирательства (ст.ст. 83, 84, 373, 374 УПК). В этих случаях производство по делу продолжается в обычном порядке;

10) участвовать в заседаниях суда по делам о примирении, первой и апелляционной инстанции; а также вправе участвовать при рассмотрении дела в кассационном и надзорном порядке, за исключением осужденного, находящегося в учреждении по исполнению наказания. Вопрос о необходимости участия осужденного, находящегося в учреждении по исполнению наказания, а также доставления осужденного в заседание суда кассационной и надзорной инстанций решается судом. Обвиняемому обеспечивается все предусмотренные законом возможности активно участвовать в судебном разбирательстве в соответствии с принципом состязательности. Суд может рассмотреть дело без участия обвиняемого только в случаях, прямо указанных в законе (ст. 410 УПК);

11) приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда. Закон устанавливает обязательность рассмотрения жалоб обвиняемого, порядок и сроки их рассмотрения (ст.ст. 27, 241, 258, 269 УПК);

12) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания. В течение пяти суток после подписания протокола судебного заседания сторона вправе подать замечания на протокол (ст. 427 УПК);

13) знать о принесенных по делу протестах, апелляционных и кассационных жалобах и подавать на них возражения (ст. 479 УПК);

14) подсудимый имеет право на последнее слово. Перед удалением суда в совещательную комнату для вынесения приговора подсудимому предоставляется последнее слово, продолжительность которого не может ограничиваться определенным временем. Председательствующий вправе останавливать подсудимого в случаях, когда он касается обстоятельств, явно не имеющих отношения к делу (ст. 451 УПК).

Указанный объем прав имеет целью надежно гарантировать обвиняемого от необоснованного привлечения к уголовной ответственности.

Одновременно у обвиняемого имеются и процессуальные обязанности:

* являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и судьи (в случае неявки применяется привод – ст.ст. 261, 262 УПК);

* не уклоняться от участия в предварительном следствии и судебном разбирательстве;

* выполнять требования, обусловленные избранной ему мерой пресечения; не препятствовать исполнению постановления дознавателя, следователя, прокурора и определений суда об освидетельствовании, отобрании образцов для экспертного исследования, помещения в медицинское учреждение для производства экспертизы и других процессуальных решений, предусмотренных УПК;

На обвиняемого не может быть возложена обязанность давать показания, а также доказывать свою невиновность или какие-либо другие обстоятельства дела. Такая обязанность, на основании закона, лежит на должностных лицах государственных органов, ответственных за производство по уголовному делу. Все сомнения в виновности, если исчерпаны возможности их устранить, должны толковаться в пользу подозреваемого, обвиняемого. В их пользу разрешаются также любые сомнения, возникшие при применении закона.

§ 3. Подозреваемый, его права и обязанности

Подозреваемый, как и обвиняемый, защитник, гражданский ответчик и его представитель, является участником уголовного судопроизводства, выполняющим функцию защиты. Все названные лица участвуют в уголовном процессе в качестве стороны защиты.

Подозреваемым признается лицо, в отношении которого в деле имеются данные о совершении им преступления, но недостаточные для привлечения его к участию в деле в качестве обвиняемого. Новеллой в законе является то, что о признании лица подозреваемым дознаватель, следователь или прокурор выносит постановление (ст. 47 УПК).

Кроме того, подозреваемым признается лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления (ст. 221 УПК).

Подозреваемый как участник судопроизводства существует ограниченное время. Процессуальным актом признания лица подозреваемым является либо протокол задержания (ст. 225 УПК), задержание может производиться также по постановлению (ст. 224 УПК), либо постановление о привлечении к участию в деле в качестве подозреваемого (ст. 360 УПК).

Лицо может быть задержано по подозрению в совершении преступления только при наличии оснований, предусмотренных статьей 221 УПК (задержание при совершении преступления, прямое указание потерпевшего, очевидцев на лицо, совершившее преступление, на одежде, в жилище явные следы совершенного преступления и др.).

Задержание не может продолжаться более 72 часов с момента доставления лица в милицию или иной правоохранительный орган (ст. 226 УПК). До истечения срока задержания и при наличии оснований лицо должно быть привлечено к участию в деле в качестве обвиняемого.

В исключительных случаях с санкции прокурора в отношении подозреваемого может быть применена мера пресечения в виде содержания под стражей. При этом подозреваемому должно быть предъявлено обвинение в течение 10 дней со дня его задержания. В противном случае мера пресечения отменяется и лицо освобождается из-под стражи (ст. 226 УПК).

Подозреваемый, в случае вынесения в деле постановления о привлечении к участию в деле в качестве обвиняемого, становится обвиняемым, либо выбывает из процесса как его участник.

Как участник уголовного процесса подозреваемый наделяется процессуальными правами для защиты своих законных интересов и на него возлагаются соответствующие обязанности.

Закон наделяет подозреваемого следующими правами, направленными на обеспечение его права на защиту от подозрения в совершении преступления (ст. 48 УПК):

Знать, в чем он подозревается;

Требовать допроса не позднее 24 часов после задержания;

Давать показания по поводу выдвинутого против него подозрения и о любых иных обстоятельствах дела. Дача показаний - это право, а не обязанность подозреваемого. Он не несет никакой ответственности за отказ от дачи показаний. Подозреваемый не подвергается юридической ответственности также и за дачу заведомо ложных показаний. Это объясняется опасением законодателя, что угроза дополнительной ответственности за дачу ложных показаний (наряду с ответственностью за «основное» преступление, в совершении которого он подозревается) иногда может понудить подозреваемого к самооговору по принципу: «из двух зол выбирают меньшее». Подобная ситуация может складываться в случаях, когда роковым образом существуют некие, на первый взгляд, достаточно веские, доказательства виновности лица в совершении преступления, заставляющие его допускать высокую вероятность своего осуждения, хотя бы в действительности он этого преступления и не совершал.

Показания, которые вправе давать подозреваемый, - это сведения об известных ему конкретных фактических обстоятельствах уголовного дела, которые он сообщает во время допроса. Показания необходимо отличать от объяснений, под которыми понимаются выдвигаемые подозреваемым в свою защиту доводы - версии и предположения, содержащие истолкование тех или иных фактов (например, версия, объясняющая по делу о краже застижение подозреваемого с поличным случайной находкой им кем-то ранее утерянных или похищенных предметов; предположение о мотивах, по которым потерпевший или свидетели могут давать против него ложные показания, и т. п.);

Пользоваться родным языком и услугами переводчика. Это, в частности, значит, что, несмотря даже на то, что подозреваемый может хорошо владеть иностранным для него языком, на котором ведется производство по данному делу, он имеет право выбрать для общения со следователем, дознавателем и т. д. свой родной язык. Право давать показания на избранном им языке предполагает право подозреваемого пользоваться помощью переводчика, которая предоставляется ему бесплатно;

Иметь защитника с момента объявления ему постановления о признании его подозреваемым или с момента его задержания и встречаться с ним после допроса наедине;

Осуществлять лично свое право на защиту;

Заявлять ходатайства и отводы. Следователь, дознаватель обязан рассмотреть каждое заявленное по уголовному делу ходатайство. Подозреваемый может заявить отвод дознавателю, следователю, прокурору, судье, переводчику, эксперту, специалисту, защитнику по обстоятельствам, исключающим их участие в производстве по уголовному делу (глава 7 УПК);

Представлять доказательства. Право подозреваемого представлять доказательства может быть реализовано путем дачи им показаний либо представления органам предварительного следствия или прокурору предметов и документов, имеющих отношение к данному делу;

Участвовать с разрешения дознавателя или следователя в следственных действиях;

Участвовать в заседаниях суда по делам о примирении;

Приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда.

В то же время подозреваемый обязан:

Являться по вызовам дознавателя, следователя и прокурора, не уклоняться от участия в дознании и предварительном следствии;

Не препятствовать исполнению постановлений дознавателя, следователя, прокурора об освидетельствовании, отобрании образцов для экспертного исследования, помещения в медицинское учреждение для производства экспертизы и других процессуальных решений, предусмотренных УПК;

Соблюдать порядок при расследовании дела. Однако на подозреваемого не может быть возложена обязанность давать показания, а также доказывать свою непричастность к преступлению или какие-либо другие обстоятельства дела. Но при невыполнении подозреваемым своих обязанностей к нему могут быть применены некоторые меры процессуального принуждения, например, привод (ст. 262 УПК). При этом он считается невиновным до тех пор, пока его вина не будет установлена законным порядком путем гласного судебного разбирательства, при котором ему обеспечиваются все возможности для защиты (ст. 11 Всеобщей декларации прав человека, ст. 26 Конституции Республики Узбекистан).

§ 4. Защитник в уголовном процессе

а) Понятие защитника и момент допуска его к уголовному делу.

Обязательное участие защитника в уголовном деле

В соответствии со статьей 49 УПК защитник - это лицо, уполномоченное в установленном законом порядке осуществлять защиту прав и законных интересов подозреваемых, обвиняемых, подсудимых и оказывать им необходимую юридическую помощь.

В законе по сравнению с ранее действовавшим законодательством наметилась тенденция расширения круга лиц, могущих участвовать в уголовном процессе в качестве защитника. К ним, в частности, относятся адвокаты, близкие родственники или законные представители подозреваемого, обвиняемого, а также другие лица.

Адвокатами в соответствии с законом являются лица, получившие в установленном порядке лицензию на право занятия адвокатской деятельностью и являющиеся членами адвокатских формирований, коллегии адвокатов, адвокатских фирм, адвокатских бюро.

К близким родственникам подозреваемого, обвиняемого относятся его родители, братья и сестры, супруг, дети, в том числе усыновленные (удочеренные), внуки, а также родители, братья и сестры супругов.

К законным представителям подозреваемого, обвиняемого относятся его родители, усыновители, опекуны, попечители, представители учреждений и организаций, на попечение которых он находится.

К другим лицам, предусмотренным частью 2 статьи 49 УПК, относится любое иное лицо, о допуске которого в качестве защитника ходатайствует подозреваемый, обвиняемый.

Лицу, допущенному к участию в деле в качестве защитника, органом дознания, предварительного следствия, а также судом выдается письменное подтверждение, соответственно, в форме постановления, определения, в котором разъясняются права и обязанности защитника, предусмотренные статьей 53 УПК.

Такое постановление (определение) должно быть вынесено дознавателем, следователем, прокурором, судом (судьей) немедленно по представлении ордера адвоката либо документа, удостоверяющего родственное отношение или полномочия представителя, а также личность лица, избранного в качестве защитника. Копия постановления (определения) выдается защитнику.

Согласно части 3 статьи 49 УПК начальным моментом, с которого защитник принимает участие в уголовном деле, является:

* предъявление гражданину обвинения;

* объявление постановления о признании гражданина подозреваемым;

* задержание гражданина.

Разрешение защитнику участвовать в деле с указанного момента укрепляет права человека. При этом необходимо иметь в виду, что в случаях задержания лица по основаниям, предусмотренным статьей 221 УПК, оно становится подозреваемым с момента фактического задержания, хотя протокол задержания составляется после доставления задержанного в учреждение милиции или иной правоохранительный орган. Именно с этого момента задержанный пользуется всеми правами подозреваемого, в том числе правом иметь защитника. Следовательно, при таких обстоятельствах, нельзя его допрашивать в качестве свидетеля, проводить с ним следственные действия без объявления постановления о привлечении его к делу в качестве подозреваемого, разъяснения его прав и обязанностей. Аналогичное правовое положение имеет также лицо, обратившееся в соответствующий государственный орган с заявлением о повинной (ст. 113 УПК).

Закон предусмотрел и процедуру появления защитника в уголовном процессе. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, их законными представителями, а также другими лицами по просьбе или с согласия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. В случае необходимости, по просьбе этих лиц, участие защитника в деле обеспечивает дознаватель, следователь, прокурор и суд.

Дознаватель, следователь, прокурор или суд, в производстве которого находится дело, вправе освободить подозреваемого, обвиняемого, подсудимого полностью или частично от оплаты юридической помощи. В этих случаях расходы по оплате адвоката относятся на счет государства в порядке, определяемом Кабинетом Министров (ст. 50 УПК).

По общему правилу обвиняемый и подозреваемый сами решают, необходима ли им помощь защитника. Однако, в ряде случаев УПК предусматривает обязательное участие в деле защитника. Это обусловлено трудностями или невозможностью личного осуществления защиты самими обвиняемыми либо необходимостью обеспечить равенство сторон и состязательность процесса, всесторонность, полноту и объективность исследования обстоятельств дела и другими причинами.

В статье 51 УПК установлены следующие случаи обязательного участия защитника по делам:

1) несовершеннолетних;

2) немых, глухих, слепых и других лиц, которые из-за своих физических недостатков или психических заболеваний испытывают затруднения в осуществлении права на защиту. Физические или психические недостатки - это недостатки или заболевания, в силу которых подозреваемый, обвиняемый не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, т. е. препятствующие личной реализации прав подозреваемого, обвиняемого в том случае, если бы он лишился помощи защитника и законного представителя. Физические недостатки - это, прежде всего, такие дефекты или заболевания, как немота, глухота, слепота или болезнь зрения, а равно физические дефекты и увечья, существенно ограничивающие способность к передвижению, в силу которых обвиняемый и подозреваемый испытывает дополнительные затруднения, например при возникновении у него необходимости посещения следователя, прокурора, судьи для подачи жалоб, заявления ходатайств или ознакомления с материалами дела (отсутствие или болезнь ног, нарушение двигательных функций). Физические недостатки - это не только дефекты и увечья, но и наличие у подозреваемого или обвиняемого острого или хронического тяжелого заболевания, из-за которого он не может правильно воспринимать и оценивать ход и результаты следственных и иных процессуальных действий. Физические недостатки, не препятствующие реализации процессуальных прав, даже если они имеют весьма серьезный характер (например, отсутствие руки, которой обвиняемый не пользуется при письме), не являются основанием для обязательного участия защитника. Психическими недостатками, требующими обязательного участия защитника, следует считать не только психические расстройства, которые лишают обвиняемого (подозреваемого) возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими (вменяемости) либо делают невозможным в дальнейшем назначение ему наказания, но и такие психические расстройства, которые не исключают вменяемости подозреваемого или обвиняемого и назначения ему наказания. В неочевидных случаях для решения этого вопроса необходимо получение медицинского заключения либо даже проведение судебной экспертизы. При этом следует иметь в виду, что все сомнения толкуются в пользу обвиняемого или подозреваемого, поэтому даже сам факт назначения подобной экспертизы служит поводом для обеспечения помощи защитника в обязательном порядке, как это имеет место при производстве о применении принудительных мер медицинского характера;

3) лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство. Недостаточно владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, должно признаваться и лицо, которое хотя понимает этот язык, но не может на нем свободно общаться либо читать или писать. При этом необходимо учитывать уровень общения данного лица, так как лицо может общаться на бытовом или узкопрофессиональном уровне, но не понимать или плохо понимать значения слов, необходимых для свободного общения в области судопроизводства;

4) лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь;

5) лиц, между интересами которых имеются противоречия, если хотя бы одно из них имеет защитника;

6) в которых участвует государственный или общественный обвинитель;

7) в которых участвует адвокат в качестве представителя потерпевшего;

8) о применении принудительных мер медицинского характера.

Кроме того, дознаватель, следователь, прокурор и суд вправе признать необходимым участие защитника и по другим делам, если они считают, что сложность дела и иные обстоятельства могут затруднить подозреваемому, обвиняемому или подсудимому осуществление своего права на защиту.

Если в вышеуказанных случаях защитник не приглашен подозреваемым, обвиняемым или подсудимым по их просьбе либо с их согласия другими лицами, руководитель юридической консультации, фирмы по требованию дознавателя, следователя, прокурора или суда обязан назначить защитника для участия в дознании, предварительном следствии или судебном разбирательстве.

б) Приглашение, назначение, замена, отказ от защитника

Приглашение осуществляется самим подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, их законными представителями, а также другими лицами по просьбе или с согласия подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. По просьбе подозреваемого, обвиняемого или подсудимого участие защитника в деле обеспечивают дознаватель, следователь, прокурор или суд.

Назначение защитника осуществляется дознавателем, следователем, прокурором и судом также в том случае, если вступление в дело избранного защитника невозможно в течение 24 часов, дознаватель, следователь, прокурор или суд должен предложить подозреваемому, обвиняемому, подсудимому либо их родственникам пригласить другого защитника или самому обратиться в соответствующее адвокатское формирование с предложением назначить защитника. Защитник, избранный подозреваемым, обвиняемым, подсудимым вправе вступить в дело в любое время.

Пользоваться услугами защитника по уголовному делу является правом подозреваемого, обвиняемого. Поэтому, подозреваемый, обвиняемый или подсудимый вправе отказаться от защитника в любой момент производства по делу. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого и подсудимого и лишь при наличии реальной возможности участия защитника в деле, которая обеспечивается дознавателем, следователем или судом путем приглашения адвоката, подтверждающего отказ от защиты. Отказ от защитника представляется в письменном виде с указанием его мотивов. Об этом составляется протокол, подписываемый подозреваемым, обвиняемым или подсудимым, а также адвокатом, дознавателем или следователем, либо соответствующие сведения вносятся в протокол судебного заседания.

Отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого и лишь при обеспечении реального участия защитника при обсуждении данного вопроса. При этом обязательно приобщение к делу документа, подтверждающего полномочия защитника для участия в деле (ордер адвоката, документы, подтверждающие полномочия законного представителя, и т.п.).

Отказ от защитника не может быть принят, если подозреваемый, обвиняемый:

* не достиг совершеннолетия;

* из-за своих физических недостатков (немые, глухие, слепые и др.) или психических заболеваний испытывает затруднения в осуществлении права на защиту;

* не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

* подозревается, обвиняется в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь.

Отказ от защитника не может быть принят и по делам о применении принудительных мер медицинского характера, а также в случаях, когда он заявлен вынужденно (отсутствие средств на оплату труда защитника, неявка защитника по делу и т. п.).

При отказе подозреваемого от защитника ввиду отсутствия средств к оплате его труда, должностные лица государственных органов, ответственных за производство по уголовному делу, обязаны в соответствии с частью четвертой статьи 50 УПК принять меры к освобождению подозреваемого, обвиняемого от оплаты услуг по оказанию ему юридической помощи полностью или частично.

Дознаватель, следователь, суд (судья) могут не принимать отказ от защитника, если они придут к выводу, что сложность и иные обстоятельства дела могут затруднить подозреваемому, обвиняемому осуществлять своего права на защиту.

Отказ, по каким либо причинам, от конкретного защитника не может рассматриваться как отказ от защитника вообще.

О принятии либо отклонении отказа от защитника составляется отдельный протокол установленного образца, подписываемый подозреваемым, обвиняемым, защитником, дознавателем или следователем. В судебном заседании такое решение вносится в протокол судебного заседания.

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права ходатайствовать в дальнейшем о допуске защитника к участию в уголовном деле. Такое ходатайство во всех случаях подлежит удовлетворению.

При этом допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

Вступление защитника к участию в деле в ходе судебного заседания также не служит основанием для возобновления судебного следствия. Вместе с тем, судом должна быть ему предоставлена возможность для ознакомления с материалами дела и подготовки к защите прав и интересов своего подзащитного. Ходатайства защитника о вызове лиц, допрошенных судом до его вступления в процесс, подлежат разрешению в порядке, предусмотренном статьей 448 УПК.

С момента заключения соглашения об участии в деле или с момента назначения адвокат не вправе отказаться от выполнения своих обязанностей, за исключением случаев, предусмотренных статьей 79 УПК.

в) Цели, задачи, права и обязанности защитника

Цели защитника в уголовном процессе состоят в следующем:

а) выявление обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих его ответственность,

б) оказание ему необходимой юридической помощи и достижение наиболее благоприятных для него процессуальных решений по данному делу.

Задачами защитника по реализации указанных целей являются: выработка совместно со своим подзащитным позиции и плана защиты, определение способов и средств защиты, т. е. тех процессуальных действий, которые необходимо выполнить, и тех доказательств, которые необходимо найти, представить для приобщения к делу и исследовать. Для этого закон наделяет защитника широкими процессуальными полномочиями.

Законом (ст. 53 УПК) защитник наделен достаточными правами, необходимыми для осуществления защиты прав и интересов подзащитного, и поэтому какое либо ограничение прав защитника со стороны государственных органов, ответственных за производство по уголовному делу, является недопустимым.

В частности, с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания наедине (ч. 1 ст. 46, ч. 1 ст. 48, ч. 2 ст. 53 УПК). Такие свидания могут происходить под визуальным наблюдением должностных лиц правоохранительных органов, но без прослушивания с их стороны содержания бесед.

Защитник вправе присутствовать при производстве следственных действий, проводимых с участием своего подзащитного, в том числе, при разъяснении прав подозреваемому, обвиняемому и их допросов, производстве проверки показаний на месте события, эксперименте, проведении опознания, очной ставки, освидетельствования, эксгумации, обыска, выемки, осмотра вещественных доказательств, ареста имущества, допросе прокурором.

Защитник с момента допуска к участию в уголовном деле имеет право ознакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись (или должны были предъявляться) подозреваемому, обвиняемому. Это право защитника распространяется и на ознакомление с протоколом следственных действий, в которых подзащитный участвовал еще до признания подозреваемым, обвиняемым.

О дне, времени и месте проведения следственных действий, проводимых с участием подозреваемого, обвиняемого, органы дознания и следствия обязаны известить его защитника заблаговременно.

Закон предусматривает право защитника представлять доказательства по делу (ч. 1 ст. 53 УПК). Способами для этого служат: получение предметов, документов и иных сведений; опрос лиц с их согласия; запрашивать из государственных органов, органов самоуправления граждан, предприятий, учреждений и организаций и общественных объединений справки, характеристики и иные документы, требующиеся для осуществления защиты.

В соответствии с законом (ч. 2 ст. 53, ч. 3 ст. 215 УПК), если подозреваемый, обвиняемый задержан, содержится под стражей или помещен в медицинское учреждение, защитник вправе иметь с ним свидания наедине без ограничения числа и продолжительности свиданий.

Основанием для представления свидания с подозреваемым, обвиняемым является постановление (определение) о допуске защитника к участию в деле. Администрация учреждения, где содержится под стражей подозреваемый, обвиняемый, не вправе требовать от защитника предъявления какого либо другого специального разрешения от органов дознания, предварительного следствия или суда на свидание с подзащитным.

Свидание с подзащитным должно быть предоставлено защитнику в любой момент уголовного процесса, немедленно по его требованию либо требованию его подзащитного, а с подозреваемым - в соответствии со статьей 48 УПК.

Отказ администрации учреждения защитнику в предоставлении свидания с его подзащитным может быть обжалован им прокурору в порядке, установленном статьями 30-32 Закона Республики Узбекистан «О прокуратуре».

Уголовно-процессуальный закон в соответствии со статьей 53 УПК наделяет защитника и следующими широкими правами. Он имеет право:

* знать, в чем подозревается или обвиняется лицо, интересы которого он защищает;

* на получение письменного подтверждения о допуске к участию в деле от органов дознания, предварительного следствия и суда;

* участвовать в допросах подозреваемого, присутствовать при предъявлении ему обвинения и участвовать в допросах обвиняемого, а также в других следственных действиях, проводимых с их участием и задавать вопросы подозреваемым, обвиняемым, свидетелям, экспертам, специалистам;

* участвовать с разрешения дознавателя или следователя в производстве иных следственных действий;

* подавать письменные замечания по поводу производства следственного действия, в котором он участвовал;

* запрашивать из государственных органов, органов самоуправления граждан, предприятий, учреждений и организаций и общественных объединений справки, характеристики и иные документы, требуемые для осуществления защиты;

* знакомиться с документами процессуальных действий, проведенных с участием подозреваемого или обвиняемого, а по окончании предварительного следствия - со всеми материалами уголовного дела и выписывать из него необходимые сведения;

* знакомиться в порядке, предусмотренном законодательством, с информацией составляющей государственные секреты, коммерческую и иную тайну, если это необходимо для осуществления защиты;

* участвовать в качестве стороны в судебном разбирательстве дела;

* знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

* знать о принесенных по делу жалобах, протестах и подавать на них возражения;

* участвовать в заседании суда апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

Если обвиняемый или подсудимый содержится под стражей, защитник вправе иметь с ним свидания наедине без ограничения числа и продолжительности свиданий. Однако защитник не вправе разглашать сведения, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты.

Наряду с широкими правами закон наделяет защитника следующими обязанностями:

* использовать все предусмотренные законом средства и способы для выяснения обстоятельств, опровергающих подозрение или обвинение либо смягчающих ответственность, и оказывать подозреваемому, обвиняемому или подсудимому необходимую юридическую помощь;

* не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий;

С момента заключения соглашения об участии в деле или с момента назначения адвокат не вправе отказаться от выполнения обязанностей защитника. Защитник не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением своих обязанностей по уголовному делу (ст. 115 УПК). Тем самым гарантируется соблюдение профессиональной тайны, разглашение которой может повредить законным интересам подзащитного. В выборе средств и методов защиты адвокат самостоятелен, но должен поставить в известность о них своего подзащитного или его законных представителей. В случае несогласия подзащитного с позицией и мнением защиты, он вправе отказаться от данного защитника и ходатайствовать о его замене.

§ 5. Потерпевший, его права и обязанности

Потерпевший - это лицо, признанное таковым постановлением дознавателя, следователя, прокурора, или определением суда при наличии доказательств, дающих основание полагать, что преступлением, а равно общественно-опасным деянием невменяемого причинен ему моральный, физический или имущественный вред.

Иными словами, потерпевшим как субъектом уголовного процесса является лицо, в отношении которого вынесен процессуальный документ (постановление дознавателя, следователя, прокурора, определение суда) о признании его потерпевшим. Основанием для вынесения постановления о признании лица потерпевшим является предположение о том, что ему преступлением непосредственно причинен моральный, физический или имущественный вред.

С момента признания потерпевшим гражданин приобретает широкие права, реализуя которые, он участвует в процессе и защищает свои права и законные интересы.

Потерпевшим от уголовного преступления могут быть физические и юридические лица, поскольку как тем, так и другим может быть причинен вред уголовно наказуемым деянием. В отличие от уголовно-правового понятия потерпевшего, в уголовно-процессуальном смысле потерпевшим может быть лишь физическое лицо, гражданин. Поэтому в статье 54 УПК указано о признании потерпевшим лишь гражданина. Юридическое же лицо при причинении ему вреда преступлением может участвовать в производстве по делу в ином качестве - гражданским истцом (ст. 56 УПК).

Моральный вред может быть выражен в оскорблении, унижении чести, достоинства, причинении нравственных страданий, вызванных совершением преступления.

Физический вред состоит в причинении гражданину телесных повреждений, расстройства здоровья, физических страданий.

Имущественный ущерб означает лишение гражданина принадлежащих ему материальных благ, имущества, ценностей, денег.

Одним преступлением может быть причинено несколько видов вреда. Лицо признается потерпевшим по его просьбе или по инициативе лиц, ведущих производство по делу.

Юридическим фактом, с которым связано вступление потерпевшего в уголовно-процессуальные отношения, является не факт причинения ему вреда уголовно наказуемым деянием, а вынесение процессуального акта (постановления, определения о признании гражданина потерпевшим). Причинение же вреда преступлением, а точнее - наличие данных о причинении такого вреда, - это фактическое основание к вынесению постановления о признании гражданина потерпевшим. Поскольку законодатель связывает вынесение указанного постановления с причинением вреда уголовно наказуемым деянием, гражданин признается потерпевшим лишь при причинении вреда непосредственно преступлением.

Преступление и его результат - ущерб должны быть связаны прямой внутренней, необходимой связью, когда причиненный ущерб явился непосредственным следствием данного преступления. Вопрос о том, действительно ли вред причинен данным преступлением, его размеры может быть решен только в ходе расследования и судебного разбирательства дела, но это не должно служить для признания потерпевшим уже тогда, когда заявляет о нанесении ему вреда. Иначе пострадавший от преступления не может своевременно использовать свои права для участия в доказывании, защиты своих законных интересов.

Лицо должно быть признано потерпевшим и в том случае, если причиненный вред вызван его неправомерными действиями. Это обстоятельство может учитываться при определении меры уголовной ответственности, но не может лишать его прав как потерпевшего.

Признание лица потерпевшим может иметь место не только при оконченном преступлении, но и при неоконченном преступлении или покушении.

По делам о преступлениях, повлекших смерть потерпевшего, права и обязанности, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством, осуществляют его близкие родственники или иные лица, признанные органами предварительного следствия или судом законными представителями интересов погибшего (ст. 55 УПК). Близкие родственники - это родители, братья, сестры, супруги, дети, в том числе усыновленные (удочеренные), внуки, а, также родители, братья и сестры супругов (разд. 8 УК).

В случае нанесения потерпевшему материального ущерба он признается одновременно и потерпевшим, и гражданским истцом и наделяется правами этих субъектов. Закон представляет потерпевшему права и возлагает на него определенные обязанности.

Согласно статье 55 УПК потерпевший имеет право:

Давать показания;

Представлять доказательства;

Заявлять ходатайства и отводы;

Пользоваться родным языком и услугами переводчика;

Иметь представителя для отстаивания своих интересов;

Участвовать с разрешения дознавателя или следователя в следственных действиях;

Знакомиться по окончании предварительного следствия со всеми материалами дела и выписывать из него необходимые сведения;

Участвовать в заседаниях суда по делам о примирении, первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций;

Приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;

Лично или через своего представителя поддерживать обвинение в суде;

Знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

Знать о принесенных по делу жалобах, протестах и подавать на них возражения.

Потерпевший обязан:

Являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и суда;

Давать правдивые показания;

Не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий;

Представлять доказательства по требованию дознавателя, следователя, прокурора и суда;

Соблюдать порядок при расследовании дела и во время судебного разбирательства.

При неявке потерпевшего без уважительных причин он может быть подвергнут приводу.

За отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет установленную законом ответственность.

§ 6. Гражданский истец, его права и обязанности

Гражданским истцом является физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении материального ущерба непосредственно нанесенного преступлением, и признанное гражданским истцом постановлением дознавателя, следователя, прокурора или определением суда. Для такого признания необходимы следующие основания:

1. наличие доказательств, дающих основание полагать, что преступлением или общественно опасным поведением невменяемого нарушены общественные отношения;

2. этим преступлением или деянием причинен имущественный вред лицу, предприятию, учреждению или организации. Выступать в деле в качестве гражданского истца может только тот, кто непосредственно понес ущерб от преступления.

При наличии доказательств, дающих основание полагать, что преступлением, а равно общественно опасным поведением невменяемого причинен имущественный вред лицу, предприятию, учреждению или организации, они признаются гражданскими истцами. О признании гражданским истцом дознаватель, следователь, прокурор выносит постановление, а суд - определение. В защиту интересов несовершеннолетних и лиц, признанных недееспособными, гражданский иск может быть предъявлен их законными представителями или прокурором (ст. 56 УПК).

Иск может быть предъявлен прокурором, если этого требует охрана государственных интересов либо прав и законных интересов граждан (ст. 279 УПК).

Определенные трудности при определении гражданского истца на практике вызывают случаи, когда вред причинен имуществу, находившемуся в момент совершения преступления не у его собственника (обладателя права хозяйственного ведения, оперативного управления), а у законного (титульного) владельца: арендатора, нанимателя, перевозчика, хранителя и т. д. При этом возникают следующие вопросы: кто в этих случаях может быть признан гражданским истцом - собственник или титульный владелец имущества; вправе ли они оба быть признаны гражданскими истцами или это может быть лишь кто-то один из них? Полагаем, что в случае предъявления гражданского иска собственником имущества ему должно быть оказано предпочтение при признании его гражданским истцом, поскольку иски о возмещении имущественного вреда в первую очередь направлены на защиту права собственности. Признание гражданским истцом собственника имущества лишает права титульного владельца быть признанным гражданским истцом по тому же предмету, основаниям либо в полном объеме исковых требований. Но если титульный владелец уже возместил собственнику причиненные преступлением убытки полностью или частично, он также несет непосредственно убытки от преступления и потому имеет в этих пределах право на признание его гражданским истцом наряду с собственником. Когда же собственник вообще не желает предъявлять иск о возмещении вреда в уголовном процессе, титульный владелец должен быть признан гражданским истцом в полном объеме исковых требований. Следует иметь в виду, что титульный владелец может понести убытки, связанные не только с утратой и повреждением имущества, но и дополнительными расходами на перевозку или охрану поврежденного имущества, аренду или наем другого необходимого ему имущества и т. д., а также с упущенной выгодой. Тогда он должен быть признан гражданским истцом наряду с собственником имущества.

Доказывание гражданского иска в уголовном деле производится в основном по правилам, установленным уголовно-процессуальным правом. Доказывание причинения деяниями обвиняемого имущественного вреда, подлежащего возмещению гражданскому истцу, предполагает доказывание события преступления, причастности обвиняемого к его совершению, его вины, причинной связи между деянием обвиняемого и причиненными убытками. Таким образом, чтобы доказать обоснованность требований гражданского истца, необходимо доказать большинство обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, т. е. по сути, доказать обоснованность обвинения. Если обвинение не будет доказано, гражданский истец при вынесении оправдательного приговора не может рассчитывать на удовлетворение своих требований либо вообще, либо в рамках уголовного судопроизводства.

При рассмотрении гражданского иска в уголовном судопроизводстве применимы не только нормы УПК, но и гражданско-процессуального права, если соответствующие отношения не урегулированы уголовно-процессуальным законодательством, и если положения гражданско-процессуального права не противоречат нормам УПК.

С момента признания лица гражданским истцом оно становится участником процесса и приобретает широкие права для поддержания иска. Органы и лица, осуществляющие уголовно-процессуальную деятельность, обязаны не только разъяснить гражданскому истцу его права, предусмотренные статьей 57 УПК, но и обеспечивать их реализацию на всех стадиях процесса.

В соответствии со статьей 57 УПК гражданский истец имеет следующие права:

* предъявлять и поддерживать гражданский иск;

* представлять доказательства;

* давать объяснения по предъявленному иску;

* заявлять ходатайства и отводы; просить дознавателя, следователя, прокурора или суд о принятии мер обеспечения иска;

* приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;

* знать о принесенных по делу жалобах, протестах и подавать на них возражения.

Все указанные права гражданский истец может осуществлять лично или через своего представителя.

В то же время гражданский истец обязан:

* не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий;

* представлять доказательства по требованию дознавателя, следователя, прокурора и суда;

* соблюдать порядок при расследовании дела и во время судебного разбирательства.

Если материальный ущерб преступления причинен гражданину, он признается не только в качестве гражданского истца, но и в качестве потерпевшего, обладает правами, предусмотренными статьей 55 УПК.

Лицо, не предъявившее гражданский иск в уголовном процессе, а равно лицо, чей иск оставлен без рассмотрения, вправе предъявить его в порядке гражданского судопроизводства (ст. 276 УПК).

§ 7. Гражданский ответчик, его права и обязанности

Ответственность за причинение преступлением материального вреда, как правило, возлагается приговором суда на осужденного. Гражданский ответчик появляется в процессе в тех случаях, когда имущественную ответственность за вред, причиненный преступлением, несет не сам обвиняемый, а другие лица. Это вытекает из норм гражданского законодательства Республики Узбекистан (ст. 985-1020 ГК).

В качестве гражданского ответчика к участию в деле могут быть привлечены лицо, предприятие, учреждение, организация, которые в силу закона несут имущественную ответственность за вред, причиненный обвиняемым или гражданином, совершившим общественно опасное деяние в состоянии невменяемости. О привлечении к участию в деле в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь, прокурор выносят постановление, а суд - определение (ст. 58 УПК).

Гражданский ответчик привлекается к участию в уголовном деле независимо от его воли.

Гражданский ответчик выступает на стороне защиты, но он самостоятельный участник процесса. В этой связи его позиция в чем-то может отличаться от позиции обвиняемого и его защитника.

Предоставленные гражданскому ответчику права непосредственно связаны с заявленным иском. Согласно статье 59 УПК гражданский ответчик имеет право:

* знать сущность обвинения и гражданского иска;

* возражать против иска, давать объяснения;

* иметь представителя для отстаивания своих интересов;

* представлять доказательства;

* заявлять ходатайства и отводы;

* знакомиться по окончании предварительного следствия с материалами дела и выписывать из него необходимые сведения;

* участвовать в заседаниях суда первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций;

* приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;

* обжаловать приговор и определение суда в части, касающейся гражданского иска;

* знать о принесенных по делу жалобах и протестах и подавать на них возражения.

Гражданский ответчик обязан:

Являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора, суда и представлять по их требованию доказательства, относящиеся к гражданскому иску;

Не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других действий;

§ 8. Законный представитель в уголовном процессе, его права и обязанности

а) Законные представители подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, потерпевшего

Институт представительства в уголовном процессе содействует более полному осуществлению названными участниками дознания, предварительного следствия и суда своих прав, обязанностей и охраняемых законом интересов. В такой защите нуждаются и физические и юридические лица, которые могут быть лишены возможности участвовать в производстве по делу (недееспособность, болезнь, длительная командировка и т.д.), а также другие лица, испытывающие серьезные трудности в защите своих интересов (ограниченная дееспособность) или вследствие правовой неосведомленности, желающие воспользоваться квалифицированной юридической помощью (взрослые дееспособные потерпевшие, гражданские ответчики). Юридические лица, призванные по делу гражданскими истцами или ответчиками, участвуют в деле исключительно через своих представителей.

Таким образом, представительство в уголовном процессе существует в двух видах: договорное и законное. Первое основано на договоре (соглашении) с юридической консультацией (бюро, фирмой), второе - на родстве.

Законные представители привлекаются к участию в деле для отстаивания прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или потерпевшего, если они являются несовершеннолетними либо признаны в установленном порядке недееспособными (ст. 60 УПК). В качестве законных представителей могут выступать родители, усыновители, опекуны, попечители, представители учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний или недееспособный участник процесса. Законные представители подозреваемого, обвиняемого и подсудимого участвуют в деле наряду с представляемыми, а законный представитель потерпевшего - как наряду с представляемым, так и вместо него.

О допуске законного представителя к участию в деле дознаватель, следователь, прокурор выносят постановление, а суд - определение. При несовместимости интересов представляемого и законного представителя тем же постановлением или определением назначается адвокат для участия в деле на стороне представляемого (ст. 60 УПК).

Объем конкретных прав представителей обусловлен видом представительства и процессуальным положением представляемых ими лиц.

Согласно статье 61 УПК законный представитель имеет право:

* знать о вызове представляемого им лица к дознавателю, следователю, прокурору или в суд;

* с разрешения дознавателя, следователя, прокурора или суда, принимать участие в допросе этого лица;

* иметь наедине свидания с представляемым им лицом, находящимся под стражей;

* осуществлять процессуальные права, которые имеет в соответствии с УПК представляемое лицо.

Законный представитель обязан:

* являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и суда;

* не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий;

* соблюдать порядок при расследовании дела и во время судебного заседания.

Указанный представитель может быть допрошен в качестве свидетеля, а также привлечен к участию в деле в качестве защитника, гражданского защитника, гражданского истца или гражданского ответчика. В этих случаях представитель имеет права и несет обязанности данных участников процесса.

б) Представители потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика

Представительство может осуществляться на договорной основе. В качестве представителей в соответствии со статьей 62 УПК в отношении потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика могут участвовать адвокаты, лица, имеющие специальное разрешение на участие в качестве представителя, близкие родственники и иные лица, допущенные к участию в деле постановлением дознавателя, следователя, прокурора или определением суда.

Основанием для участия в деле представителя является договор-поручение, заключенный с ним потерпевшим, гражданским истцом или гражданским ответчиком. В качестве представителя юридического лица допускается без особого на то полномочия его руководитель. По представлению доверенности, выданной руководителем, в качестве представителей юридических лиц допускаются их штатные сотрудники и адвокаты.

Представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика участвует в деле как наряду с представляемым, так и вместо него. Потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик вправе в любой момент производства по делу отказаться от представителя или выбрать представителем другое лицо (ст. 62 УПК).

Данный представитель пользуется процессуальными правами, которые имеют соответственно потерпевший, гражданский истец и ответчик. Представитель вправе в любой момент производства по делу отказаться от дальнейшего выполнения своих обязанностей (ст. 63 УПК).

Представитель обязан:

Отстаивать права и законные интересы представляемых лиц;

Не злоупотреблять их доверием;

Не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий;

Соблюдать порядок при расследовании дела и во время судебного заседания.

В любом случае дознаватель, следователь, прокурор или судья обязан разъяснить подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям предоставленные им права и обеспечить возможность осуществления этих прав. Одновременно участникам процесса разъясняются возложенные на них обязанности и последствия их невыполнения.

1. Каримов И.А. Важнейшие задачи углубления демократических реформ на современном этапе. Выступление на VI сессии Олий Мажлиса Республики Узбекистан первого созыва, 29 августа 1996 года // Мыслить и работать по – новому требование времени. Т.5. – Т.: Ўзбекистон, 1997г.- С.122.

2. Каримов И.А. Узбекистан, устремленный в XXI век. Доклад на 14 сессии Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 14 апреля 1999 года? ? Свое будущее мы строим своими руками. Т.7. – Т.: Ўзбекистон, 1999 г. – С. 359-360.

3. Каримов И.А. Справедливость - в приоритете закона: докл. на VI сессии Олий Мажлиса Республики Узбекистан второго созыва (29 авг. 2001) ? ? За безопасность и мир надо бороться: Т. 10. – Т.: Ўзбекистон, 2002. – С. 26 – 50.

4. Каримов И.А. Наша главная цель – демократизация и обновление общества, реформирование и модернизация страны. Выступление на совместном заседании Законодательной палаты и Сената Олий Мажлиса Республики Узбекистан, 28 янв. 2005г. ? ? Узбекский народ никогда и ни от кого не будет зависеть. Т.13. – Т.: Ўзбекистон, 2005. – 264 с.

5. Конституция Республики Узбекистан – Т.: Ўзбекистон, 2003. - 38 с.

6. Всеобщая декларация прав человека? ? Права человека. Основные международные документы: Сб. документов. – М., 1989. – С. 134 – 141.

7. Международный пакт о гражданских и политических правах? ? Международная защита прав и свобод человека: Сб. документов. – М., 1990. – С. 32 – 53.

8. Международные конвенции по защите прав человека и борьбе с преступностью: Сб. межд.документов / Сост.: Ю.С.Пулатов. - Т.: Шарк, 1995. – 448 с.

9. Закон Республики Узбекистан о внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный, Хозяйственный процессуальный и Гражданский процессуальный кодексы Республики Узбекистан / / Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан. – 2001. - № 1-2. – С. 298-335.

10. Закон Республики Узбекистан «О судах» (новая редакция). – Т.: Адолат, 2001. – 136 с.

11. Закон Республики Узбекистан «О прокуратуре» (в новой ред.) от 29 авг. 2001 г. ? ? Нар. слово. – 2001. – 27 окт.

12. Закон Республики Узбекистан «Об адвокатуре» ? ? Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан. – 1997. - № 2. –С. 54 – 61.

13. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Узбекистан. – Т.: Министерство юстиции Республики Узбекистан, 2004 г. (с изменениями и дополнениями на 29 сентября 2004 года). – 632 с.

14. Указ Президента Республики Узбекистан «О передаче судам права выдачи санкции на заключение под стражу» от 8 авг. 2005 г. ? ? Нар. слово. – 2005. – 9 авг.

15. Постановление Президента Республики Узбекистан И.А.Каримова от 10 марта 2005 года № ПП-24 «О Программе по реализации целей и задач демократизации и обновления общества, реформирования и модернизации страны».

16. Постановление Пленума Верховного суда Республики Узбекистан № 7 от 28.04.2000 г. «О некоторых вопросах применения законодательства о компенсации морального вреда» (с изменениями и дополнениями).

17. Постановление Пленума Верховного суда Республики Узбекистан № 17 от 19.12.2003г. «О практике применения судами законов, обеспечивающих подозреваемому, обвиняемому право на защиту».

18. Абдумажидов Г.А. Шахсий?у?у? ва эркинликлар: ?у?у?ий нормаларни ривожлантириш // Ж. Давлат ва?у?у?, -2000. -1-сон. –Б. 15-16.

19. Абдумажидов Г.А. // Адвокатура: муаммо ва ечим. Янги концепция зарурати. -Инсон ва?онун. -18 июнь. -2002.

20. Абдумажидов Г.А. Адвокатура ва?имоя?у?у?и // Ж. ?аёт ва?онун. 2003. – 3-сон. -Б. 20-21.

21. Абдумажидов Г.А. ?имоя?у?у?ини таъминлашга оид муло?азалар. // Илмий-назарий анжуман маъруза матн. 11 январь 2003. -Т., ТДЮИ, 2003. – Б. 23-30.

22. Абдумажидов Г.А. Развитие адвокатуры в Республике Узбекистан // Ж. Адвокат. –2006. –№ 1. -С. 12-16.

23. Иномжонов Ш. Х. Процесс иштирокчиларининг ма?оми. // Ж. Qonun himoyasida. –2004. -07(103)-сон. -Б. 35-37.

24. Ино?омжонова З. Ф. Жиноят процессии иштирокчиларининг?у?у? ва манфаатларини кафолатлаш зарурлиги. // Илмий-назарий анжуман маъруза матн. 18 ноябрь 2004.-Т.: ТДЮИ, 2004. -Б. 59-61.

25. Никифорова Е. Н. Гарантии прав обвиняемого в уголовном процессе. // Ж. ?у?у?. Право. Law. –1999. -№1(15). -С. 22-28.

26. Рахманова С. М. Жабрланувчининг?у?у? ва мажбуриятлари. // Ж. ?аёт ва?онун. –2002. -7-сон. -Б. 39-43.

27. Рахманова С. М. // Участие защитника в стадии расследования в уголовном процессе. - Деловой партнёр Узбекистана. –26 мая.-2003.

29. Саломов Б. Ўзбекистонда адвокатлик фаолияти. (Монография). - Т.: Адолат, 2000. -144 б.

30. Тўлаганова Г. З. Адвокатлик фаолиятидаги муаммолар. // ?аёт ва?онун. -2002. -2-сон. - Б. 65-67.

31. Тўлаганова Г.З. // Адвокатура: Тажриба ва амалиёт уй?унлиги. -Инсон ва?онун. -11 июн. –2002.

32. Тўлаганова Г.З. // Ўзбекистон Конституциясида?имоя?у?у?ининг акс эттирилиши хусусида. -Хал? сўзи. -12 июнь. -2003.

33. Тўлаганова Г.З. ?имоя?у?у?ининг конституциявий асослари // Ж. ?аёт ва?онун. -2003.-5-сон. -Б. 63-64.

34. Тўлаганова Г.З. Ўзбекистонда?имоя институтининг шаклланиши. // Ж. Адвокат. -2005. -1-сон. -Б. 24-26.

35. Тухташева У.А. Некоторые вопросы развития адвокатуры. // Тез. докл. научно-теоретической конф. от 11 января 2003.-Т.: ТГЮИ, 2003. -С. 32-38.

Контрольные вопросы

1. С какого момента лицо становится: подозреваемым, обвиняемым, осужденным, оправданным?

2. Объясните, почему обвиняемый не является лицом, признанным виновным в совершении преступления.

3. Объясните значение каждого из прав обвиняемого, подозреваемого.

4. Кто может быть защитником?

5. Каковы обязанности защитника и процессуальные взаимоотношения с подозреваемым, обвиняемым?

6. С какого момента защитник вступает в уголовное дело?

7. Чем определяется процессуальное значение защитника?

8. Почему и какие именно случаи обязательного участия защитника в уголовном процессе предусмотрены УПК?

9. Кто и в каком порядке признается потерпевшим?

10. Какими правами наделен потерпевший? Его обязанности.

11. Какие права принадлежат гражданскому истцу и гражданскому ответчику?

12. Какие виды представительства вы знаете?

13. Кто может быть представителем в уголовном судопроизводстве?