Судебное разбирательство гражданских дел с иностранным элементом. Международное частное право Международный гражданский процесс урегулирован
Live Journal
Facebook
TwitterПод международным гражданским процессом в науке международного частного права понимается совокуп-ность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже. Термин «международный граж-данский процесс» носит условный характер. Обычно к международному гражданскому процессу относят сле-дующие вопросы:
1) определение подсудности в отно-шении дел, возникающих по гражданским, семейным и трудовым правоотношениям с иностранным, или между-народным, элементом;
2) процессуальное положение иностранных граждан и иностранных юридических лиц в суде;
3) процессуальное положение иностранного государства и его дипломатических и консульских пред-ставителей;
4) установление содержания иностранного права;
5) обращение к иностранным судам с поручениями о вручении документов и выполнении отдельных процессуальных действий и исполнение поручений иностранных судов;
6) признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений;
7) совер-шение нотариальных действий;
8) признание иностран-ных арбитражных соглашений;
9) рассмотрение споров в порядке арбитража;
10) принудительное исполнение решений иностранного арбитража.
Вопросы международного гражданского процесса не-разрывно связаны с регулированием самого содержания гражданско-правовых, семейных и иных отношений с иностранным элементом.
Рассматривая дела с иностранным элементом, суды РФ, так же как и в других странах, в принципе приме-няют в гражданских процессуальных вопросах право своей страны. При этом возможны случаи, когда то или иное понятие по российскому законодательству относятся к материальному праву, а по праву какого-либо иностранного государства - к процессу или наоборот. Иностранный закон, как правило, не подлежит применению в российском суде по тем вопросам, которые по новому законодательству считаются процессуальными. И наоборот, то обстоятельство, что данная норма считается в другой стране процессуальной, не препят-ствует ее применению нашим судом, если по российско-му праву она рассматривается как норма материального гражданского права.
Характерный пример: английские сроки исковой дав-ности при наличии отсылки к английскому праву при-меняются российским судом или арбитражем, несмотря на то, что весь институт давности по праву Англии отнесен к процессу. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 1997 г. стр. 361
В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма.
Источники международного гражданского процесса имеют определенную специфику. В области международного гражданского процесса очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.
Основных видов источников в международном гражданском процессе четыре:
1) международные договоры;
2) внут-реннее законодательство;
3) судебная и арбитражная практика;
4) правовой обычай.
Удельный вес видов источников международного гражданского процесса в разных государствах неодинаков.
В доктрине неоднократно указывалось, что основная особенность источников международного гражданского процесса состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры, а с другой - нормы законодатель-ства и судебная практика отдельных государств.
Согласно господствующей в нашей доктрине точке зрения, международно-правовая норма применяется к соответствующим отношениям только в результате ее трансформации, то есть преобразования в норму внутри-государственного права. Такая трансформация осуще-ствляется путем ратификации, издания актов о приме-нении международного договора или издания иного внутригосударственного акта. Однако и после их транс-формации эти нормы сохраняют автономный ха-рактер по отношению ко всей системе права данной страны в целом. Поэтому о двойственности источников следует говорить в особом, условном смысле.
Как решается в РФ вопрос о соотношении между-народного договора и внутреннего закона?
Согласно Конституции России 1993 года, общеприз-нанные принципы и нормы международного права и меж-дународные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если между-народным договором Российской Федерации установле-ны иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Такое же правило и в Основах гражданского судопроизводства, ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области международного гражданского процесса. Предусматривая возможность расхождения между нормами внутреннего российского законодательства и нор-мами международных соглашений, заключенных РФ, Основы гражданского судопроизводст-ва (ст. 64) устанавливают, что «в тех случаях, когда международным договором или международным согла-шением, в котором участвует РФ, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в настоящих Ос-новах, применяются правила международного договора или международного соглашения».
Это положение подчеркивает значение междуна-родного договора для регулирования соответствующих отношений. В соответствии с распространенной точкой зрения данное положение понимается как норма, кото-рая разрешает коллизию между двумя внутригосударст-венными нормами. Одна из них - какое-либо правило общего характера, содержащееся во внутреннем зако-нодательстве, а вторая - специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством междуна-родного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение.
Доктрина не рассматривается у нас в качестве источника между-народного гражданского процесса, что не должно умалять ее зна-чения для разработки и уяснения норм международного гражданского процесса.
В отношениях России с другими странами значение международного договора как источника международного гражданского процесса возрастает. Нормы, сформулирован-ные первоначально в международном договоре, приме-няются в этих отношениях чаще, чем нормы внутрен-него законодательства. Для России как правопреемника Союза ССР сохранили свое действие международные договоры, заключенные ранее СССР. Это относится как к многосторонним, так и к двусторонним договорам. Так, заключенные СССР договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным де-лам - это двусторонние. СССР заключил договоры о правовой помощи с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 гг.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.), ГДР (1957 и 1979 гг.), Кубой (1984 г.), КНДР (1957 г.). МНР (1958 г.), Польшей (1957 г. и протокол 1980 г.), Румынией (1958 г.), Чехословакией (1957 и 1982 гг.), Вьетнамом (1981 г.) и Югославией (1962 г.).
Договоры систематически обновлялись. Обновление осуществлялось по двум направлениям. В одних случаях старые договоры СССР с этими странами (с Болгарией, ГДР, Чехословакией) заменялись новыми, в других - старые договоры (с Венгрией и Польшей) были сущест-венным образом дополнены специальными протоко-лами.
Россия заключила договоры о правовой помощи с КНР (1992 г.), а также с Азербайджаном. Государства - члены Содружества независимых государств (СНГ) за-ключили 22 января 1993 г. Конвенцию о правовой по-мощи и правовых отношениях по гражданским, семей-ным и уголовным делам.
Цель всех этих договоров состоит в том, чтобы обес-печить взаимное признание и соблюдение имуществен-ных и личных прав граждан одного государства на тер-ритории другого. Договоры строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. В них регулируются отношения по вопросам сотрудни-чества между органами юстиции, правовой защиты, опре-деления и разграничения компетенции судов и примене-ния права, процессуальных прав иностранцев, исполне-ния поручений о правовой помощи, признания и испол-нения решений по гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов, выдачи преступни-ков и другим видам помощи по уголовным делам. Таким образом, действует система договоров о правовой помощи, в которых решается целый комплекс вопросов, ка-сающихся сотрудничества органов юстиции и охраны прав граждан.
Договоры о правовой помощи были подписаны с Ираком (1973 г.), Алжиром (1982 г.), Тунисом (1984 г.), Сирией (1982 г.). Народной Демократической Респуб-ликой Йемен (1985 г.), Финляндией (1978 г.), Италией (1979 г.), Грецией (1981 г.), Кипром (1984 г.). Так, договор между СССР и Финляндией о правовой защите и правовой помощи по гражданским, семейным и уголов-ным делам подписан 11 августа 1978 г.
Конвенция между СССР и Италией о правовой помо-щи по гражданским делам была заключена 25 января 1979 г. В ней содержатся правила о правовой защите, об оказании правовой помощи, о взаимном признании вступивших в силу судебных решений по гражданским (в том числе семейным) делам, а также решений, касаю-щихся признания отцовства, установления опеки, попе-чительства и усыновления.
Двусторонние соглашения по вопросам гражданско-го процесса СССР имел и с рядом других государств. Это соглашение 1970 года с Австрией (о свободном доступе в суды, порядке исполнения судебных поручений и др.), а также соглашения об исполнении судебных поручений с США (1935 г.), Францией (1936 г.), Бель-гией (1945-1946 гг.), ФРГ (1956-1957 гг.).
Разработкой проектов конвенций в области между-народного гражданского процесса занимается Гаагская конференция по международному частному праву. Пер-вая ее сессия была созвана правительством Нидерландов в Гааге в 1893 году по инициативе известного голланд-ского юриста Т. М. Ассера. В ней участвовали 13 евро-пейских государств, включая Россию. Наиболее значительными из документов, принятых на сессиях конференции начи-ная с 50-х годов, являются Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 года (СССР при-соединился в 1966 г.); Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 года; Конвенция о сборе за грани-цей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года; Конвенция об облегчении доступа к правосу-дию за границей 1980 года, Гаагская конвенция от 15 апреля 1958 г. о признании и исполнении решений об алиментах в пользу детей; Конвенция об унификации некоторых правил, относящихся к гражданской юрисдикции по делам о столкновении судов от 10 мая 1952 г. и др. С конвенциями по процессуальным вопросам тесно связана Конвенция, отменяющая требование легализа-ции иностранных официальных документов 1961 года. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 1997 г. стр. 55
Из многосторонних конвенций следует назвать Конвенцию стран ЕЭС о меж-дународной подсудности, признании и исполнении реше-нии по гражданским и торговым делам и об исполнении публичных документов от 27 сентября 1968 г., вступив-шую в силу 1 февраля 1973 г. (на 1 января 1975 г. в ней участвуют Бельгия, Франция, ФРГ, Италия, Люксембург и Нидерланды). Конвенция создает для стран - членов ЕЭС единое регулирование вопросов международной подсудности и признания иностранных судебных решений по имущественным спорам; на дела о личном статусе, об имущественных отношениях супругов и наследственные дела действие конвенции не распространяется.
Действует также значительное число разного рода двусторонних соглашений. По вопросам торгового арбитража имеется ряд со-глашений. Важнейшие из них - Ныо-Йоркская конвен-ция о признании и приведении в исполнение иностран-ных арбитражных решений 1958 года и Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 года. РФ - участница этих соглашений. В 1975 году была заключена Межамериканская Конвенция о международном коммерческом арбитраже.
Европейская конвенция о государственном иммуни-тете 1972 года вступила в силу в 1976 году (в 1992 г. действовала для Австрии, Бельгии, Великобритании, Кипра, Нидерландов, Швейцарии, ФРГ).
Теперь рассмотрим внутреннее российское законодательство как один из основных источников международного гражданского процесса.
Важнейшим источником в области международного гражданского процесса является Конституция РФ (Основной закон). В Конституции есть специальная глава, посвя-щенная внешней политике государства. Ряд положений Конституции касается международного права и между-народных договоров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм между-народного права, о международных нормах, относящих-ся к правам человека).
В Конституции РФ содержатся положения о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покрови-тельство за ее пределами, о правах и обязанностях ино-странных граждан и лиц без гражданства в РФ.
Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик 1961 года определяют гражданские процессуальные права иностранных граждан, иностран-ных предприятий и организаций, а также лиц без граж-данства (ст. 59, 60); устанавливают правила о предъявле-нии исков к иностранным государствам и юрисдикции в отношении аккредитованных в стране дипломатических представителей иностранных государств (ст. 61); содер-жат правила об исполнении судебных поручений иност-ранных судов, о порядке обращения советских судов с поручениями к иностранным судам (ст. 62) и об испол-нении решений иностранных судов и арбитражей (ст. 63).
Указами Президиума Верховного Совета СССР от 16 мая 1977 г. и 9 октября 1979 г. в Основы гражданско-го судопроизводства были внесены дополнения и изме-нения. В Основы дополнительно включено правило об определении подсудности судам гражданских дел по спорам, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и орга-низации, а также по которым хотя бы одна из сторон проживает за границей (ст. 60). Были внесены некото-рые изменения в ст. 4 (о рассмотрении в судах дел с участием иностранцев) и в ст. 60 (в отношении права обращения в суды и процессуальных прав лиц без граж-данства).
В Российской Федерации основным законодательным актом в об-ласти международного гражданского процесса явля-ется Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, в котором в разделе VI (ст. ст. 433 - 438) разрешаются вопросы гражданских процессуальных прав ино-странцев и лиц без гражданства, предъявления исков к иностранным государствам, судебных поручений и ис-полнения решений иностранных судов и арбитражей и вопросы действия международных договоров по вопро-сам процесса.
Некоторые вопросы разрешены в Семейном кодексе РФ (например, нормы, касающиеся признания иностранных решений о расторжении брака и междуна-родной подсудности по делам о разводах).
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 в главе XXI (« Применение нотариусом норм иностранного права. Международные договоры») содержат нормы, затрагивающие поло-жение иностранцев и лиц без гражданства в РФ, применение иностранного права, исполнение поручений ино-странных учреждений юстиции и обращение нотариальных контор РФ с поручениями к иностранным учреждениям юстиции, обеспечение дока-зательств, требующихся для ведения дел в иностранных государствах, и некоторые другие вопросы.
В основу Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже" Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже" // Текст Закона опубликован в "Российской газете" от 14 августа 1993 г., Ведомостях съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 12 августа 1993 г., № 32. ст. 1240 положен Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 21 июня 1985 г.) // Текст типового закона официально опубликован не был
Нормы международного гражданского процесса со-держатся в ряде специальных актов, например в Поло-жении о дипломатических и консульских представитель-ствах иностранных государств на территории СССР, ут-вержденном Указом Президиума Верховного Совета СССР от 23 мая 1966 г., в Кодексе торгового морепла-вания СССР (например, ст. 16 о подсудности) и других, а также в актах, принятых во исполнение заключенных СССР и Российской Федерацией соответствующих международных договоров: Указе Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей», затрагивающем вопрос об исполнении в СССР решений судов стран - участниц Гаагской конвенции от 1 марта 1954 г. по вопросам гражданского процесса. 21 июня 1988 г. Президиум Верховного Совета СССР принял указ «О признании и исполнении в СССР реше-ний иностранных судов и арбитражей» и постановление «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам».
Вышеперечисленные нормы воспроизводятся в Гражданском процес-суальном кодексе России и кодексах других стран СНГ.
Действует также Инструкция «О порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о по-рядке обращения за правовой помощью к этим учрежде-ниям», утвержденная Министром юстиции СССР 28 фев-раля 1972 г., и постановление Пленума Верховного Суда СССР от 19 июня 1959 г. «О вопросах, связанных с выполнением судебными органами договоров с иностран-ными государствами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам» (в редак-ции постановления Пленума Верховного Суда СССР от 11 июля 1972 г.).
Многие из приведенных положений Основ и других основополагающих актов в рассматриваемой области закрепляют выработанные многолетней практикой на-чала. Введение их в законодательство имеет большое значение для регулирования процессуальных вопросов, возникающих по делам с иностранным элементом. Тем не менее, в законодательстве еще существуют некоторые пробелы. Это касается, например, норм о международ-ной подсудности, признании иностранных решений. Вос-полнение этих пробелов достигается применением об-щих указаний закона об аналогии права (ст. 12 Основ гражданского судопроизводства) .
В других странах нормы международного граж-данского процесса большей частью содержатся также в гражданских процессуальных кодексах, например в ФРГ, где действует германский Устав гражданского судопро-изводства 1877 года (с рядом изменений он введен в действие с 1950 года).
Во Франции малочисленные нормы ГПК по этим во-просам дополняются несколькими нормами гражданско-го кодекса. Итальянский ГПК 1940 года решает вопросы международной подсудности, признания и исполнения иностранных судебных решений, оказания правовой по-мощи и некоторые другие.
В США отдельные вопросы международного граж-данского процесса отражены, как и коллизионные проб-лемы, в Своде законов о конфликте законов (Restate-ment) (см. Общую часть, с. 89). Некоторые вопросы разрешены в законе об усовершенствовании судебной процедуры в отношении представления и удостоверения документов и получения доказательств по гражданским делам с иностранным элементом, принятом 3 октября 1964 г. (закон регулирует в основном порядок исполне-ния американскими судами поручений иностранных су-дов, а также порядок представления и допустимость некоторых видов доказательств; в связи с этим актом изменены и дополнены некоторые статьи разд. 18 и 28 Свода законов).
В Англии среди немногочисленных отдельных законо-дательных актов в рассматриваемой области может быть назван Акт о решениях иностранных судов 1933 года, регулирующий признание и исполнение иностранных су-дебных решений.
При обновлении и систематизации законодательства в области международного частного права вопросы меж-дународного гражданского процесса обычно не затраги-ваются. Например, в Португалии ГК, введенный в дейст-вие в 1967 году и подробно регулирующий вопросы международного частного права, не затронул вопросов международного гражданского процесса. Эти вопросы отражены в гражданских процессуальных кодексах. Так, вступивший 1 февраля 1968 г. в действие гражданский и торговый процессуальный кодекс Аргентины содержит нормы об обеспечении судебных расходов, о междуна-родной подсудности, правовой помощи, признании и ис-полнении иностранных судебных решений.
Вместе с тем следует отметить, что составленные в некоторых странах проекты законов о международном частном праве включают и нормы международного граж-данского процесса. Проект бразильского закона «О при-менении правовых норм» содержит специальный раздел, трактующий проблемы международной подсудности, обеспечения судебных расходов, доказывания, признания и исполнения иностранных судебных решений, установ-ления содержания иностранного закона и др. Проект закона о международном частном праве Венесуэлы 1963 года также включает правила международного гражданского процесса, в частности нормы о междуна-родной подсудности.Лунц Л.А., Марышева Н.И. Курс международного частного права. Том 3, Международный гражданский процесс, М., «Юрид. лит.», 1976 стр. 30
Незначительное количество законодательных норм в ряде стран Запада в области международного гражданского процесса связано с тем значением, какое имеет в этих странах третий вид источников международного част-ного права - судебная и арбитражная практика. Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным источником права. Такое положение сущест-вует в Великобритании и частично в США. В Великобри-тании действует система судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных решений, вы-являющих действующее право и формулирующих его.
Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.
Подводя итог данному вопросу, необходимо подчеркнуть, что в России судебная практика вообще не рассматри-вается как источник права. Источником права в РФ явля-ется закон. Суд в России не создает правовых норм, а это говорит о том, что судебная практика не является и источником международного частного права. Поэтому так велико значение судебной и арбитражной практики для толкования норм в процессе их применения.
58. Понятие и источники правового регулирования «международного гражданского процесса»; проблема включения процессуальных вопросов в состав международного частного права.
м\унар гражданский процесс представляет собой совокупность коллизионных, материально правовых и процессуальных норм, регулирующих вопросы подсудности гражданских дел с иностранным элементом - граждане процессуальное положение иностранных граждан и юрид лиц, а также государств, порядок установления подлежащего применению закона, исполнение поручения иностран судов и тд. Первоначально м\унар гражданский процесс относится к арбитражному процессу как отрасль права, регулирующей деятельность судебных органов по арбитражн делам. м\унар гражд процесс - это доктринальное понятие, обозначающее систему норм, регулирующих деятельность суда и др юрид органов при рассмотрении гражданско-правовых дел, осложненных иностранным элементом. мгп - является неотъемлемой частью мчп. Оппозиционный тезис о включении мгп в мчп как правовой отрасли строится на том элементе, специфически определяющем предмет деятельности судов, которая в подобных случаях имеет очевидн внешний характер, как связь данного отношения с м\унар -м сотрудничеством участие в нем иностран суб. рассматривая дела с иностран элементом суды рф и в др странах в принципе примен при решении гражд процесс опросов право своей стран. правила по вопросам мгп содержатся в в многочислен унивармальн и региональн конвенциях договорах и иных соглаш. универсальн - гаагская крнвенция по вопросам гражд проц, конвен отмен требование легализации иностран официальн документов. м\у участн снг закл многосторон договоры - конвенц о правовой мпомощи и правовых отношениях по гражданским семейн и уголовн делам итд. в гпк и апк установлены правила, посановл пленума рф, конст.
Международный гражданский процесс
Международный гражданский процесс – это процесс урегулирования споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом в государственных судах.
Коллизионное регулирование определяет только материальное иностранное право. По процессуальным вопросам суд применимое право не выбирает, в этой области господствуетпринцип «закон суда». Тем не менее наряду с нормами национального процессуального права международный гражданский процесс определяется специфическими национально-правовыми и международно-правовыми механизмами. Причем из-за господства принципа «закон суда» и неприменения коллизионного регулирования в отношении процессуальных вопросов МЧП чрезвычайно важное значение имеют международные договоры, устанавливающие отношения правовой помощи между государствами, обязывающие признавать документы и решения, выданные на территории государств-участников, обеспечивающие распространение на иностранцев национального режима по процессуальным вопросам.
РФ связана рядом таких международных договоров. Они не только значительно упрощают многие процессуальные вопросы, но даже делают возможными многие процедуры. Назовем важнейшие из них:
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 1993 г, участниками которой являются Армения, Беларусь, Казахстан, РФ, Украина, Узбекистан, Таджикистан, Туркменистан, Кыргызстан, Молдова, Азербайджан, Грузия;
Гаагская конвенция об отмене необходимости легализации иностранных официальных документов 1961 г., участниками которой являются Австралия, Аргентина, Армения, Багамские острова, Беларусь, Бельгия, Босния и Герцеговина, Великобритания, Венгрия, Греция, Израиль, Ирландия, Италия, Кипр, Латвия, Литва, Люксембург, Македония, Мальта, Мексика, Нидерланды, Норвегия, Панама, Португалия, Сейшельские Острова, Словения, США, Турция, Финляндия, Франция, ФРГ, Хорватия, Чехия, Швейцария, Швеция, ЮАР, Япония и др.;
договоры о правовой помощи с Испанией от 26.10.90, Алжиром от 23.02.82, Болгарией от 19.02.75, Венгрией от 15.07.58, Вьетнамом от 10.12.81, Грецией от 21.05.81, Ираком от 22.06.73, Италией от 25.01.79, Кипром от 19.01.84, Китаем от 19.06.92, КНДР от 16.12.57, Кубой от 28.11.84, Латвией от 03.02.93, Литвой от 21.07.92, Монголией от 23.09.88, Йеменом от 06.12.85, Польшей от 28.12.57, Румынией от 03.04.58, Тунисом от 26.06.84, Финляндией от 11.08.78, Чехословакией от 12.08.82, с государствами, ранее входившими в СФРЮ, от 24.02.62.
К международному гражданскому процессу традиционно относятся следующие проблемы: процессуальные права иностранцев; правовая помощь; международная подсудность; судебные поручения; признание, приведение в исполнение иностранных судебных решений; легализация документов для представления в иностранном государстве.
Понятие международного гражданского процесса
МГП – это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных физических и юридических лиц в судах и арбитражах. Понятие «МГП» имеет условный характер. Слово «международный» имеет то же значение, что и в МЧП: оно означает наличие гражданского правоотношения, отягощенного иностранным элементом. Сфера действия МГП:
1) международная подсудность гражданских дел;
2) гражданско-процессуальное положение иностранных частных лиц (физических и юридических), иностранного государства, международных организаций;
3) судебные доказательства в делах с иностранным элементом;
4) установление содержания применимого иностранного права;
5) исполнение иностранных судебных поручений;
6) признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений;
7) нотариальные действия, связанные с защитой прав и интересов участников международного гражданского оборота;
8) рассмотрение гражданских дел в порядке арбитража;
9) принудительное исполнение иностранных арбитражных решений.
МГП представляет собой часть национального гражданского процесса, связанную с разбирательством гражданско-правовых споров с иностранным элементом.
В российской правовой доктрине МГП долгое время считался частью науки МЧП и включался в его структуру. Эта точка зрения до сих пор присутствует в отечественной правовой науке. Действительно, МЧП и МГП имеют общее происхождение, тесное взаимодействие и взаимозависимость. В МЧП и МГП действуют общие материально-правовые, коллизионные и процессуальные институты: национальный режим в сфере гражданской и гражданской процессуальной правоспособности; иммунитет государства в гражданском процессе и его собственности в гражданском праве; применение оговорки о публичном порядке; принцип взаимности и право на реторсии. Однако все это не дает оснований для объединения МЧП и МГП. Их взаимосвязь и взамозависимость очевидны, но МЧП представляет собой самостоятельную отрасль права, а МГП входит в структуру национального гражданского процесса. МЧП и МГП являются самостоятельными и обособленными отраслями права и правовой науки.
Принцип «закон суда» в МГП является его фундаментом, центральным ядром. Общепризнанное начало национального гражданского процесса – применение только своего собственного процессуального права, в том числе и при рассмотрении дел с иностранным элементом. В современной практике наблюдается тенденция отказа от применения только национального процессуального права. Общепринятые исключения: определение гражданской процессуальной дееспособности иностранцев по их личному закону; возможность применения иностранных процессуальных норм в связи с исполнением иностранных судебных поручений. Основаниями применения иностранного процессуального права выступают не нормы национальных законов, а положения международных договоров.
Источники международного гражданского процесса
Основным источником международного гражданского процесса является национальное законодательство, в первую очередь гражданско-процессуальное и гражданское. Нормы МГП в российском праве закреплены в ГПК, ГК, СК, АПК, Регламенте МКАС и МАК. Нормы российского МГП частично кодифицированы – АПК (гл. 31–33) и ГПК (разд. V). Недостатками кодификации российского МГП являются: неполнота регулирования специфики рассмотрения споров с иностранным элементом в специальных разделах ГПК и АПК; наличие норм МГП в разных разделах ГПК и АПК; постоянная необходимость применения в сфере МГП общих норм процессуального законодательства.
Гражданско-процессуальное законодательство выступает основным источником национального МГП в праве большинства государств (Аргентина, Болгария, Италия, Польша, Португалия, Румыния, ФРГ, Франция). В некоторых государствах приняты единые законы о МЧП и процессе (Албания, Венгрия, Венесуэла, Чехия). Особенности англо-американских источников МГП заключаются в общей специфике системы общего права – главенствующую роль среди источников права вообще играет судебный прецедент.
Международныедоговоры также являются источниками МГП. Среди универсальных многосторонних международных договоров следует отметить: Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г.; Венскую конвенцию о дипломатических сношениях 1961 г.; Нью-Йоркскую конвенцию о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.; Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Гаагскую конвенцию об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. Примерами региональных международных договоров, в которых регулируются вопросы МГП, являются: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ, Кодекс Бустаманте, конвенции ЕС (Брюссельская, Лугано и др.). Основную роль среди международно-правовых источников МГП играют двусторонние договоры: о взаимном признании и исполнении судебных и арбитражных решений, консульские конвенции, соглашения о торговле и мореплавании, договоры о правовой помощи.
Широкое развитие внешнеэкономической деятельности российских предприятий и предпринимателей предопределило усиление роли и значения судебных органов при разрешении международных коммерческих споров. Юрисдикция судов по внешнеэкономическим спорам является предметом регулирования со стороны международного частного права, а именно одной из его важнейших подотраслей - международного гражданского процесса. Предваряя изложение современного подхода к отдельным аспектам международного гражданско-процессуального права, следует подробнее остановиться на понятиях международного процессуального права и международного частноправового спора.
Международное процессуальное право представляет собой отрасль МЧП, состоящую из норм национального законодательства и международных договоров, которые регулируют процессуальные отношения, осложненные иностранным элементом, т. е. международные процессуальные отношения. Объектом международного процессуального права является процедура разрешения международных частноправовых споров в государственных судах и коммерческих арбитражах, поэтому в нем выделяются два правовых комплекса, одновременно выступающие как подотрасли МЧП в целом, - международное гражданско-процессуальное право и международное арбитражно-процессуальное право.
Что же касается понятия международного частноправового спора, то нетрудно заметить, что оно включает три элемента, каждый из которых несет существенную смысловую нагрузку. Термин «спор» указывает на несовпадение волеизъявления сторон правоотношения применительно к реализации их обязательств, составляющих содержание последнего. Спор представляет собой оформленное в виде взаимных притязаний разногласие между сторонами частноправового отношения. Термин «международный», употребляемый в контексте МЧП, отличается от аналогичного термина международного публичного права и означает, что спор включает в себя иностранный элемент, представленный различной государственной принадлежностью спорящих сторон, нахождением объекта спора на территории иностранного государства или возникновением юридического факта, который породил спорное правоотношение, на территории иностранного государства. Термин «частноправовой» означает, что спор между конкретными сторонами следует отнести к категории споров по гражданским и торговым делам. На раскрытии содержания этой категории остановимся более подробно.
В МЧП и особенно в области международного гражданского процесса категория «гражданские и торговые дела» (civil and commercial matters) получила широкое применение. Эта категория употребляется как в международных договорах (например, в Луганской конвенции 2007 г. о юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и торговым делам), так и во внутригосударственном законодательстве разных стран (например, в гражданских и торговых кодексах). Каково же содержание категории «гражданские и торговые дела» в современном МЧП? Принимая во внимание факт функционирования как минимум двух правовых систем, построенных на кардинально различных принципах, - романо-германской системы континентального права и англосаксонской системы общего права, можно утверждать, что общепринятого определения категории «гражданские и торговые дела» не существует.
Данная точка зрения находит подтверждение не только в научной литературе, но и в судебной практике. В этом отношении интерес представляет позиция английских судов. Так, в решении Палаты лордов Великобритании по делу State of Norway"s Application (1988) прямо указывается, что не существует общепринятого понятия и значения категории «гражданские и торговые дела». Подход англосаксонской системы права состоит в том, что гражданские дела включают все вопросы частного права (частноправовые дела) и исключают вопросы публичного права (публично-правовые дела). В категорию последних входят все налоговые и финансовые споры. Мнение Палаты лордов таково, что по вопросам международного гражданского процесса, т. е. по спорам с участием иностранных физических и юридических лиц, юрисдикция английских судов может быть установлена только в том случае, если рассматриваемый спор включается в категорию гражданских и торговых дел как по праву Великобритании, так и по праву соответствующего иностранного государства. Следует отметить, что современное российское право не знает разделения на гражданское и торговое, поэтому в категорию гражданских и торговых дел здесь будут включаться все гражданско-правовые споры частного характера. С этой позиции позиция российского права близка к принципам романо-германской правовой системы.
§1. Понятие, источники и принципы международного гражданско-процессуального права
При всем многообразии подходов к определению правовой природы международного гражданского процесса в науке МЧП выделяются несколько его отличительных признаков, которые в той или иной степени поддерживаются всеми учеными:
1) международный гражданский процесс носит публично-правовой характер, поскольку он представляет собой властную деятельность государственных органов - судов - по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам. Все участники процесса, в том числе иностранные лица, всегда находятся в юридическом подчинении по отношению к судам;
2) несмотря на то что суд каждого государства отправляет правосудие по своим процессуальным правовым нормам, международный гражданский процесс по своему содержанию носит экстерриториальный характер. Это выражается в неизбежной взаимосвязи и взаимозависимости как судебных систем разных государств, так и их правовых систем при рассмотрении каждого трансграничного гражданского дела (применение иностранного права к спорному материальному отношению; выдача судебного поручения о допросе свидетеля, находящегося за рубежом; исполнение на своей территории решения, вынесенного иностранным судом, и пр.);
3) нормы международного гражданского процесса содержатся как в международных договорах, так и в национальном законодательстве каждого государства;
4) конечной целью международного гражданского процесса является разрешение трансграничных споров, а также иных вопросов частноправового характера, относящихся к компетенции государственных судов.
На основании указанных признаков А. А. Мамаев формулирует следующее определение международного гражданского процесса. Международный гражданский процесс - это регулируемая национальным законодательством и международными договорами публично-правовая деятельность государственных судов по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам, носящая экстерриториальный характер и направленная на разрешение трансграничных споров, а также иных вопросов частноправового характера. В этом контексте можно утверждать, что международное гражданско-процессуальное право представляет собой подотрасль МЧП, состоящую из норм национального законодательства и международных договоров, которые регулируют международные процессуальные отношения по рассмотрению государственными судами частноправовых споров, осложненных иностранным элементом.
К источникам международного гражданско-процессуального права относятся акты национального законодательства и международные договоры. Применительно к России в их число входят:
. АПК РФ;
. ГПК РФ;
. Минская конвенция СНГ 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (далее - Минская конвенция) в ред. Московского протокола 1997 г. (далее - Московский протокол);
. Кишиневская конвенция СНГ 2002 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (далее - Кишиневская конвенция);
. Киевское соглашение СНГ 1992 г. о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (далее - Киевское соглашение);
. Гаагская конвенция 1954 г. по вопросам гражданского процесса (далее - Гаагская конвенция 1954 г.);
. Гаагская конвенция 1961 г., отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (далее - Гаагская конвенция 1961 г.);
. Гаагская конвенция 1965 г. о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (далее - Гаагская конвенция 1965 г.);
. Гаагская конвенция 1970 г. о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам (далее - Гаагская конвенция 1970 г.);
. Гаагская конвенция 1980 г. о международном доступе к правосудию (далее - Гаагская конвенция 1980 г.);
. Гаагская конвенция 2005 г. о соглашениях о выборе суда (далее - Гаагская конвенция 2005 г.);
. Луганская конвенция 2007 г. о юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и торговым делам (далее - Луганская конвенция).
Под принципами процессуального права понимают основополагающие правовые идеи, пронизывающие все процессуальные нормы и институты и определяющие такое построение процесса, который обеспечивает вынесение законных и обоснованных решений по экономическим спорам и иным делам. В теории процессуальных отраслей права принципы принято классифицировать по такому основанию, как объект регулирования. По этому основанию весь состав принципов арбитражного процессуального права делится на две большие группы: 1) принципы организационные (судопроизводственные), определяющие устройство арбитражных судов и процесса одновременно (например, принцип независимости судей); 2) принципы функциональные, определяющие процессуальную деятельность суда и участников процесса (например, принцип состязательности). Эти две группы принципов находятся во взаимной связи, причем нередко один и тот же принцип выступает и как организационный, и как функциональный.
Согласно позиции Н. М. Юровой, выделяются семь принципов международного гражданско-процессуального права. Часть из них можно назвать судоустройственными (организационно-правовыми), часть - судопроизводственными (процессуально-правовыми).
1. Принцип независимости и беспристрастности суда. Честность и неподкупность, независимость и беспристрастность судебных органов, целостность судебной системы являются необходимыми условиями для эффективной защиты прав человека и обеспечения отсутствия какой-либо дискриминации при отправлении правосудия. Принцип независимости и беспристрастности закладывает фундамент национального судопроизводства, являясь как международно-правовым стандартом, так и конкретным правилом судоустройства и судопроизводства.
2. Принцип равенства судебных процессов государств. Равенство судебных процессов предполагает, что процессуальные действия, совершенные судом одного государства, будут иметь юридическое значение на территории другого государства. Данный принцип является ведущим, определяющим в сфере международно-правового сотрудничества. Действие этого принципа направлено прежде всего на усовершенствование защиты прав иностранных лиц в гражданском судопроизводстве.
3. Принцип контролируемой множественности процессов. В условиях наличия нескольких производств по одному и тому же спору между теми же сторонами, ведущихся в различных государствах, большое значение приобретает их координация. Для того чтобы производства «не накладывались» одно на другое, судам необходимо обмениваться информацией. Данный принцип предупреждает существование параллельных судебных решений и позволяет избежать конфликта юрисдикций.
4. Принцип процессуального равноправия и состязательности сторон. Лицам, участвующим в деле, обеспечивается равенство как при обращении в суд, так и в процессе судопроизводства при защите их интересов в суде. Исследуя содержательную сторону данного принципа, С. В. Крохалев выводит формулу состязательности, которая предполагает, что каждая из сторон должна иметь возможность представить свои доводы как фактического, так и юридического характера; знать о доводах своего противника и иметь возможность их обсуждения, а также что никакое из письменных объяснений и никакой документ не будут доводиться до сведения судей без их предоставления стороне. Наконец, что никакое обстоятельство фактического либо юридического характера не будет приниматься судом самостоятельно, без предложения сторонам представить их возможные соображения по данному вопросу.
5. Принцип гласности судебного разбирательства. В содержании данного принципа закреплено, что каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях имеет право на публичное разбирательство дела. Таким образом преследуется цель обеспечения публичного контроля за судебной властью, что позволяет гарантировать справедливое судебное разбирательство.
6. Принцип эффективности средств правовой защиты. Эффективность средств правовой защиты складывается из нескольких составляющих: доступность этих средств для граждан; наличие административных, судебных и общественных форм защиты прав человека; возможность исполнения решений административных, судебных и иных органов по защите прав и свобод человека. Право на судебную защиту реализуется через совокупность различных процессуальных средств, обеспечивающих справедливое правосудие и эффективное восстановление нарушенных прав граждан. Одним из них является право на обжалование решения суда в вышестоящий суд и в международные судебные инстанции.
7. Принцип диспозитивности. В содержание принципа диспозитивности входят следующие основные элементы:
1) инициирование возбуждения гражданского дела в суде;
2) определение характера и объема исковых требований и возражений, возможность их изменения;
3) распоряжение материальными правами и процессуальными средствами их защиты, в частности, отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения;
4) постановка вопроса о пересмотре дела в вышестоящих инстанциях и по вновь открывшимся обстоятельствам. Обжалование является правом, но не обязанностью лиц, участвующих в деле;
5) заявление ходатайства о признании и принудительном исполнении решения иностранного судебного органа.
Применительно к международному гражданско-процессуальному праву большое значение имеет нормативный документ рекомендательного характера, подготовленный группой известных ученых-юристов и одобренный Американским институтом права и Административным советом УНИДРУА в 2004 г. Данный документ получил название Принципов международного гражданского процесса АИП/УНИДРУА (далее - Принципы).
Он включает 31 фундаментальный принцип процессуального характера, каждый из которых проиллюстрирован детализированными нормами. Принципы предложены государствам в качестве базы для внутреннего процессуального законодательства и в особенности тех его блоков, чьи правила регулируют процессуальные отношения международного характера. Можно выделить следующие ключевые принципы международного гражданского процесса.
1. Независимость, беспристрастность и квалифицированность суда и судей. Суд и судьи должны обладать независимостью, позволяющей рассмотреть спор в соответствии с фактическими обстоятельствами и нормами права. Должность судьи замещается на постоянной основе с учетом критерия разумности. Суд должен быть беспристрастен. Суд должен обладать глубокими юридическим знаниями и опытом.
2. Компетенция по отношению к сторонам. Компетенция суда может быть установлена по отношению к стороне спора:
. когда стороны решили передать спор на рассмотрение в этот суд;
. когда имеется существенная связь между государством суда и стороной, отношением или обстоятельствами спора. Такая связь есть, когда значительная часть отношения или обстоятельства спора локализована в государстве суда; когда ответчик имеет обычное место жительства в государстве суда, если речь идет о физическом лице, либо когда ответчик имеет главное место осуществления деятельности или зарегистрирован в государстве суда, если речь идет о юридическом лице. Эта связь также существует, если имущество, являющееся объектом спора, находится на территории государства суда.
3. Процессуальное равенство сторон. Суд обеспечивает сторонам, предъявляющим требования и возражающим против них, одинаковые процессуальные гарантии. Данное право включает недопустимость любой неоправданной дискриминации, особенно по признаку гражданства или места жительства.
4. Должное извещение и право представить свои объяснения. Все стороны, которые не являются истцами, должны быть извещены об акте, возбуждающем судопроизводство. Суд должен учитывать все фактические обстоятельства и нормы права, на которые ссылаются стороны, и основываться на тех из них, которые являются существенными.
5. Обеспечительные меры. Трибунал может принять обеспечительные меры, когда это необходимо для обеспечения эффективности решения либо для сохранения status quo . Обеспечительные меры принимаются в соответствии с принципом пропорциональности. Сторона, которая потребовала от суда принятия обеспечительных мер, должна возместить расходы другой стороне, против которой вынесено определение, если в дальнейшем суд придет к выводу, что определение не было обосновано.
6. Структура судебного разбирательства. Обычно судебное разбирательство состоит из трех стадий: начальной, промежуточной и заключительной. На начальной стадии стороны должны представить в письменном виде свои требования, возражения и другие утверждения и осуществить раскрытие основных доказательств. На промежуточной стадии суд в случае необходимости проводит заседания для организации судебного разбирательства. Доказательства, не представленные суду ранее, обычно представляются в заключительном слушании, на котором стороны также могут дать свои объяснения.
7. Принцип диспозитивности. Дело возбуждается по требованию стороны; суд не может возбудить дело по собственной инициативе. Принятие заявления судом представляет момент, определяющий течение сроков давности, сроков, относящихся к конкуренции юрисдикций, и других сроков. Объект спора определяется требованиями и возражениями сторон, содержащимися в исковом заявлении и в отзыве на исковое заявление, включающими внесенные изменения.
8. Доступ к информации и доказательствам. Суд и любая сторона, как правило, должны иметь доступ к доказательствам, относимым к спору, на которые не распространяется требование сохранения конфиденциальности. К числу доказательств относятся объяснения сторон и показания свидетелей, заключения экспертов, письменные доказательства и доказательства, которые получены в результате изучения вещей, находящихся в распоряжении суда, или в некоторых случаях в результате физического или интеллектуального освидетельствования человека. Стороны, свидетели и эксперты заслушиваются в соответствии с правом страны суда. Суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, не принимая во внимание способ их получения или источник их происхождения.
9. Публичность разбирательства. Как правило, судебные заседания, включая те из них, которые посвящены исследованию доказательств и оглашению решения, открыты для публики. После консультаций со сторонами суд, однако, может определить, что некоторые заседания будут полностью или частично закрытыми в интересах правосудия, публичного порядка или уважения частной жизни.
10. Бремя доказывания и убеждение суда. Каждая сторона должна доказать обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений. Факты являются доказанными, если суд разум но убежден в их действительности. Когда сторона имеет в своем распоряжении или под своим контролем относимое доказательство, которое она безосновательно отказывается представить, суд может вывести любые неблагоприятные последствия из данного отказа, относящиеся к тому вопросу, которого касается непредставленное доказательство.
11. Обязанность судьи и сторон по определению норм права и фактических обстоятельств. Суд обязан учитывать все фактические обстоятельства и относимые доказательства для определения юридической базы своего решения, включая те вопросы, которые должны быть разрешены в соответствии с иностранным правом. Как правило, суд непосредственно исследует все доказательства.
12. Судебное решение и мотивы. По окончании судебных прений в как можно более короткие сроки суд выносит письменное решение или решение, зафиксированное в письменной форме. В решении должны уточняться меры, присуждаемые судом, а в случае назначения денежного возмещения - сумма, подлежащая взысканию. В решении должны содержаться ссылки на фактические обстоятельства, нормы права и доказательства, на которых оно основывается.
13. Немедленное исполнение судебных решений. Решение суда первой инстанции, как правило, подлежит немедленному исполнению. Суд первой инстанции или апелляционной инстанции по собственной инициативе или по заявлению одной из сторон может приостановить исполнение судебного решения, в отношении которого подана апелляционная жалоба, если это необходимо в интересах правосудия. Суд может потребовать предоставления гарантий от лица, подавшего апелляционную жалобу, при приостановлении исполнения судебного решения или от другой стороны - при отказе в таком приостановлении.
14. Конкуренция юрисдикций и преюдициальность. При применении правил о конкуренции юрисдикций объект спора определяется требованиями и возражениями сторон, сформулированными в иске и в отзыве на иск, включая внесенные изменения. При применении правил о преюдициальности область ее действия определяется требованиями и возражениями сторон, содержащимися в иске и в отзыве на иск, включая внесенные изменения.
15. Международное юрисдикционное сотрудничество. Суды государства, которое восприняло вышеизложенные Принципы, оказывают содействие юрисдикционным органам любого иностранного государства, если данные органы действуют в рамках судопроизводства, соответствующего этим Принципам. Такое содействие предполагает принятие обеспечительных мер, а также сотрудничество в части исследования, обеспечения и предоставления доказательств.
Понятие международного гражданского процесса
Международный гражданский процесс (МГП) - это совокупность процессуальных норм, регулирующих процедуру рассмотрения гражданско-правовых споров, связанных с правопорядком двух и более
государств. Термин МГП имеет условный характер - слово "международный" имеет то же значение, что и в МЧП: оно означает наличие частноправового отношения, связанного с иностранным правопорядком. "Международным" в международном процессуальном праве является не его межгосударственный характер, а поставленные перед этим правом задачи. МГП присущи те же черты, что и национальному гражданскому процессу: процесс нацелен на защиту или оспаривание гражданских прав; процесс имеет публичный характер, связан с реализацией властных полномочий государственных органов. МГП - это форма реализации гражданских прав, которая осуществляется как публичное правоотношение.
В доктрине господствует точка зрения, согласно которой международное гражданское процессуальное право, как и процессуальное право вообще, является частью публичного права. Однако гражданский процесс далеко не всегда характеризуется отношениями власти и подчинения между судом и участниками процесса. Общий метод регулирования, свойственный частному праву, играет большую роль в гражданском процессе: право выступать в процессе от своего имени, но в защиту чужих интересов; многочисленные аспекты доказательственного права; распределение бремени доказывания.
Как и частное право, гражданский процесс защищает права и интересы участников гражданского оборота. Гражданский процесс преследует частноправовые цели, пользуясь публично-правовыми средствами. С этих позиций гражданский процесс трудно отнести к публичному или частному праву; его следует считать самостоятельной правовой категорией. Все сказанное относится и к МГП.
По мнению многих авторов, вопросы МГП относятся к национальному гражданскому процессу как отрасли права: "Тесная связь с частным правом и трудность отделения гражданских отношений, юридически связанных с различными правопорядками, от средств защиты соответствующих прав и обязанностей, не изменяет природу норм международного гражданского процесса как особой части процессуального права"1. В доктрине отмечается, что нормы международного гражданского процессуального права "не входят в нормативный состав международного частного права, так как это не отвечает характеризующим это право объективным критериям". В других работах высказывается мнение, что международное гражданское процессуальное право является самостоятельной отраслью международного права.
Некоторые авторы говорят о МГП как о самостоятельной отрасли права: "Вряд ли следует причислять МГП к той или другой отрасли; он должен акцептироваться как самостоятельная правовая материя, отличная от международного права, международного частного права, сравнительного правоведения в области процессуального права, а также межрегионального гражданского процессуального права".
В современной доктрине все чаще высказывается мнение, что МГП является комплексным институтом МЧП2. В состав МЧП как отрасли права необходимо включить МГП: специфические аспекты процессуального положения иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных государств получают соответствующее опосредование в решении проблем их правового положения как в гражданском, так и гражданско-процессуальном ракурсах в целом - в рамках МЧП3. Эта точка зрения находит подтверждение в национальном законодательстве - например, ГПК Монголии (2002) содержит гл. 18 "Международное частное право", нормы которой предусматривают регулирование вопросов МГП.
В современных национальных кодификациях закрепляется включение норм МГП в структуру МЧП: "Настоящий Закон охватывает... процессуальные нормы для споров, касающихся отношений международного частного права. По смыслу настоящего Закона отношениями международного частного права являются гражданские, торговые, трудовые, гражданско-процессуальные и другие частноправовые отношения с иностранным элементом" (ст. 1 Закона о МЧП Румынии).
Закон о МЧП Италии определяет сферу итальянской юрисдикции, устанавливает критерии для определения применимого права и регулирует действие иностранных судебных решений и правовых актов (ст. 1). Кодекс МЧП Турции регулирует право, применяемое к сделкам и отношениям в сфере частного права, которые осложнены иностранным элементом, международную юрисдикцию турецких судов, признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений (ст. 1).
Нормы МГП направлены на регулирование частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. Сфера действия МГП:
- 1) международная подсудность гражданских дел;
- 2) гражданско-процессуальный статус иностранных лиц (физических и юридических), иностранного государства, международных организаций;
- 3) судебные доказательства в делах, связанных с иностранным правопорядком;
- 4) решение вопроса о применимом праве;
- 5) установление содержания, толкование и применение иностранного права;
- 6) исполнение иностранных судебных поручений;
- 7) признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений;
- 8) принудительное исполнение иностранных арбитражных решений.
Международный гражданский процесс - самостоятельная часть системы МЧП и включается в его структуру. Процессуальные проблемы самым тесным образом связаны с вопросами подлежащего применению права и гражданской правоспособности. МЧП и МГП имеют общее происхождение, тесное взаимодействие и взаимозависимость. В обоих случаях преследуется цель сделать иностранное право приемлемым для местного правопорядка. Как и МЧП, МГП имеет двойственный характер: связь с иностранным правопорядком требует участия в процессе органов иностранного государства, предполагает особую роль международно-правовых норм.
И МГП, и МЧП преследуют специфические правовые цели; их структура позволяет провести параллель между ними, например действие коллизионных, процессуальных и материальных норм, регулирующих отношения, связанные с иностранным правопорядком. В МЧП и МГП действуют общие материально-правовые, коллизионные и процессуальные институты:
- 1. Национальный режим в сфере гражданской и гражданской процессуальной правоспособности (ст. 62 Конституции РФ, ст. 1196 ГК РФ, ст. 254 АПК РФ, ст. 398 ГПК РФ).
- 2. Иммунитет государства и его собственности (ст. 251 АПК РФ, ст. 401 ГПК РФ).
- 3. Связь судебных доказательств с материальным правом и коллизионными проблемами. Проблема судебных доказательств в аспекте МГП охватывает вопросы материального права, относительно которых возникают коллизионные проблемы.
- 4. Процессуальный институт установления содержания иностранного права самым тесным образом связан с применением, толкованием и квалификацией коллизионных норм (ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ).
- 5. В делах "особого производства" (безвестное отсутствие, ограничение и лишение дееспособности), в делах о расторжении брака, во внесудебных делах об усыновлении (удочерении), опеке и попечительстве вопросы юрисдикции неразрывно связаны с проблемами применимого права.
- 6. Институт оговорки о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ, ст. 412,417 ГПК РФ, ст. 244 АПК РФ). Оговорка о публичном порядке имеет в МГП иное звучание, нежели в МЧП. Основная сфера применения оговорки в МГП - это оказание правовой помощи, признание и исполнение иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 412,417 ГПК РФ, ст. 244 АПК РФ).
- 7. Принцип взаимности и право на реторсии (ст. 1189, 1194 ГК РФ, ст. 398 ГПК РФ, ст. 254 АПК РФ).
МГП нельзя считать придатком МЧП. МГП обладает преимуществом в том смысле, что применению подлежат коллизионные нормы того государства, чей суд компетентен рассматривать дело. В определенной степени МЧП зависит от МГП, и стороны могут использовать эту зависимость для применения определенного материального права. В доктрине подобное явление называют forum shopping ("покупка суда"). В русской литературе XIX в. господствовало представление о МЧП именно как о совокупности процессуальных правовых норм.
Подобная точка зрения до сих пор свойственна англо-американской доктрине права, которая при решении вопросов МЧП исходит из процессуальных позиций: если имеется спор, связанный с иностранным правопорядком, прежде всего необходимо установить, компетентен ли местный суд рассматривать данный спор. Для стран общего права характерно объединение вопросов МГП и МЧП в едином законодательном акте, при этом приоритет имеют процессуальные положения (Великобритания, ЮАР, США, Австралия, Индия, Канада).
Признание и исполнение иностранных судебных решений обладают преимуществом по отношению к МЧП. Вопросы законной силы и конститутивности решения иностранного суда регулируются нормами МГП, а национальное коллизионное право и примененное на его основе материальное право в данной ситуации не имеют значения. Решение суда - это применение закона к конкретному правовому спору; только процессуальное признание позволяет достичь желаемого результата.
Взаимосвязь и взаимозависимость МГП и МЧП очевидны, но они являются не приложением, а дополнением друг к другу. МЧП - самостоятельная подсистема национального права. МГП входит в систему МЧП как его самостоятельная отрасль (de lege ferendae - как подсистема).
Доказательство этой точки зрения можно найти в современном праве. Во многих государствах вопросы МГП и МЧП регулируются единым законодательным актом: Кодекс Буркина-Фасо, Закон о МЧП Великобритании, Второй свод законов о конфликте законов США, Закон о МЧП Италии, Закон о МЧП Венесуэлы, Кодекс МЧП Болгарии. Необходимо подчеркнуть, что тенденция к объединению МЧП и МГП в единой кодификации наблюдается довольно давно - Кодекс Бустаманте (1928), Вводный закон к Гражданскому кодексу Бразилии (1942), Закон о МЧП Чехии (1963), Указ о МЧП Венгрии (1979), Закон о МЧП Швейцарии (1987). Автономные кодификации МЧП, произведенные в 1990-2012 гг., в большинстве своем объединяют вопросы МЧП и МГП.
Разумеется, регулирование проблем МЧП и МГП единым законодательным актом осуществляется не ради объединения их в одну отрасль права или включения МГП в МЧП. Такое объединение производится в первую очередь в практических целях: регламентация частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком, имеет место в форме МГП. Единая комплексная кодификация норм, относящихся ко всем аспектам международных частноправовых отношений, представляет собой большое удобство для судей и участников процесса.
Ключевые термины и понятия: международный гражданский процесс; предмет международного гражданского процесса; принципы международного гражданского процесса; особенности международного гражданского процесса; взаимность; международная вежливость; дискриминация;реторсии; национальный режим; наиболее тесная связь; процесс равноправия сторон.
Понятие международного гражданского процесса
В случае возникновения спора с участием иностранных лиц, одна из спорящих сторон может обратиться для его разрешения в суд независимо от согласия от другой стороны. Судебная процедура осуществляется в соответствии с нормами национального процессуального законодательство. Однако присутствие «иностранного элемента» приводит к особенностям судебного процесса.
Проведение процесса с участием иностранного элемента связано с наличием или отсутствием международных договоров между государствами, которые определяют требования, предъявляемые к документам, судебным доказательствам, срокам извещения сторон, особенности признания и исполнения иностранных судебных решений. В силу этого в настоящее время актуальна тенденция развития международного гражданского процесса.
Вопрос о том, что представляет собой международный гражданский процесс является достаточно дискуссионным. Одни ученые полагают, что международный гражданский процесс является институтом международного частного права, другие считают, что международный гражданский процесс является составляющей гражданского процессуального права, по мнению третьих, международный гражданский процесс необходимо рассматривать в качестве самостоятельной отрасли права.
В российской правовой доктрине международный гражданский процесс долгое время считался частью науки международного частного права и включался в его структуру. Эта точка зрения до настоящего времени присутствует в отечественной правовой науке и она является наиболее обоснованной.
- это комплексный институт международного частного права, регламентирующий взаимосвязь и взаимодействие национальных и международных процедур, определенных в процессуальных нормах, направленных на защиту и установление гражданских прав.
Существуют различные позиции ученых, что же представляет собой международный гражданский процесс. Рассмотрим их.
Международный гражданский процесс представляет собой часть национального гражданского процесса, связанную с разбирательством гражданско-правовых споров с иностранным элементом. Более того, международный гражданский процесс является самостоятельной и обособленной отраслью права и правовой науки (И.В. Гетьман-Павлова) .
Международный гражданский процесс - это доктринальное понятие, обозначающее систему норм, регулирующих деятельность суда и других юрисдикционных органов при рассмотрении гражданско-правовых дел, осложненных иностранным элементом (Г.Ю. Федосеева) .
Международный гражданский процесс - это совокупность процессуальных норм, регулирующих рассмотрение судами, в том числе арбитражными, гражданских дел по правоотношениям с иностранным элементом... (Н.И. Марышева) .
Международный гражданский процесс - это комплекс международных и внутригосударственных норм, являющийся институтом международного частного права и регламентирующий взаимосвязь и взаимодействие национальных и международных органов правосудия (других правоохранительных органов), которые осуществляют производство по гражданским делам с целью определения и защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов личности и общества (Т.Н. Нешатаева) .
Международный гражданский процесс представляет собой систему норм национального и международного права, связанных с судебной и иной юрисдикционной защитой прав участников гражданского оборота и содержащих иностранный элемент (В.В. Ярков) .
Международный гражданский процесс - это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных физических и юридических лиц в судах и арбитражах (И.В. Гетьман- Павлова) .
Под международным гражданским процессом понимается определенная совокупность проблем, носящих процессуальный характер и связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже .
Международный гражданский процесс - урегулированная нормами гражданского процессуального права РФ и международного права деятельность судов по рассмотрению и разрешению вопросов процессуального характера, связанных с защитой иностранных физических и юридических лиц в судах общей юрисдикции и арбитражных судах (И.В. Дробязкина) .
- Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. Практикум / Под ред. Н.Ю. Ерпыле-вой. М.: Эксмо, 2007. С. 635.
- Федосеева ЕЮ. Международное частное право.- 4-е изд., перераб., и доп. М.: Эксмо,2007. С. 305.
- Митрополит алексий московский святитель и чудотворец краткая биография Митрополит алексий годы
- Попробуем разобраться в см - Документ
- Открытия галилея в области астрономии
- Сопливые грибы но не маслята
- Имена мальчиков рожденных в январе Азербайджанские имена родившиеся в январе по гороскопу
- Суточный диурез у беременных женщин
- Как рассчитать налог на автомобиль по лошадиным силам Изменения по транспортному налогу в году